全国2008年10月自学考试民事诉讼原理与实务（一）试题-在线考试系统

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全国2008年10月自学考试民事诉讼原理与实务（一）试题

1、【简答题】
简述先予执行的条件。 [5分]

解析：
①当事人之间的权利义务关系明确；
②具有先予执行的迫切需要；
③当事人提出申请；
④被申请人有履行能力。

2、【简答题】
简述民事诉讼中第二审程序和第一审程序的区别。 [5分]

解析：
①程序发生的基础不同；
②当事人提起诉讼程序的理由不同；
③两个审级所作裁判的效力不同。

3、【简答题】
简述宣告公民失踪的要件。 [5分]

解析：
①该公民须有下落不明的事实；
②下落不明的时间须持续满两年；
③须由该公民的利害关系人提出申请；
④利害关系人必须向下落不明人住所地的基层人民法院提出申请书；
⑤提出公安机关或者其他有关机关出具的关于该公民下落不明的书面证明。

4、【简答题】
简述督促程序中债务人异议的效力。 [5分]

解析：
①对人民法院来说，因被申请人的异议，导致督促程序的终结，人民法院应当依法作出终止督促程序的裁定；②对支付令来说，因被申请人的异议，导致其失效。
③对债权人来说，因被申请人的异议，债权人即可向人民法院按照通常诉讼程序提起诉讼。

5、【简答题】
试论人数不确定的代表人诉讼程序的特殊性。 [10分]

解析：
人数不确定的代表人诉讼，是指由人数不确定共同诉讼人中向法院登记权利的人推选出代表，由代表人以全体共同诉讼人的名义参加诉讼，实施诉讼行为。与人数确定的代表人诉讼相比，人数不确定的代表人诉讼有一系列特殊的问题，需要通过专门程序解决。
①公告。在人数不确定的代表人诉讼中，人民法院在受理案件后，可根据民事诉讼法的规定，发出公告，在公告中说明案件情况和诉讼请求，通知尚未起诉的权利人在规定期间内来法院登记。
②登记。是指人民法院对见到公告后前来参加诉讼的权利人进行登记。权利人向法院登记时，应证明自己与对方当事人法律关系和所受的损失，证明不了的不予登记。③裁判效力。人民法院对人数不确定的代表人诉讼作出裁判后，裁判的拘束力仅及于参加登记的全体权利人，对未参加登记的权利人无直接拘束力，但具有预决效力。

6、【简答题】
张强与刘明因借贷发生纠纷，张强起诉到人民法院要求刘明返还借款，人民法院开庭审理此案。在法庭审理期间，刘明申请审判员赵丹回避。理由是赵丹和张强曾在同一学校工作，赵丹有可能偏袒张强。经了解，张强和赵丹虽然在同一所大学工作过，但张强在后勤部门，赵丹从事教学，且赵丹分配至该校任教时张强已经辞职，二人并不相识，于是该合议庭审判长决定，驳回刘明的申请。刘明不服，申请复议一次。法院经复议，维持了驳回刘明回避申请的决定，并通知了刘明。
问题：(1)法院驳回刘明的申请是否符合法律规定?为什么?
(2)由审判长作出回避决定是否符合法律规定?为什么?
(3)在回避决定作出前及在复议期间赵丹应否停止本案的审理? [5分]

解析：
①符合。
因为赵丹与张强之间不存在利害关系，也不存在其他可能影响案件公正审理的关系，刘明的回避申请并无法律依据；
②不符合。
审判人员的回避应由院长决定；
③在回避决定作出前，赵丹应暂时停止执行有关本案的职务，但案件需要采取紧急措施的除外，复议期间不停止本案的审理。

7、【简答题】
2007年10月，甲公司从乙公司购进一批组装办公家具，经安装使用后，发现该批家具存在严重质量问题，遂向乙公司提出退货赔偿请求。乙公司认为该批组装家具是木质板材拼装而成，而该批木质板材是由丙公司提供的，因此拒绝甲公司的退货赔偿要求。甲公司遂向法院提起诉讼，法院受理案件后，乙公司向法院提出应由丙公司负责赔偿，法院遂通知丙公司参加诉讼。
问题：本案中人民法院通知丙公司参加诉讼，有何法律依据? [5分]

解析：
人民法院通知丙公司参加诉讼的理由是丙公司是无独立请求权的第三人。因为根据民事诉讼法的规定，与正在进行的诉讼的裁判结果具有法律上的利害关系而参加诉讼的人是无独立请求权的第三人。本案中如果法院判决家具质量不合格，乙公司败诉后就会向丙公司提出赔偿要求，丙公司因此而承担赔偿义务，故丙公司与正在进行的诉讼有法律上的利害关系，属无独立请求权的第三人。

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