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刑法Ⅰ试题（A）期末试卷及答案（2004-2005第一学期）
1、【 简答题】
刑事责任能力 [4分]
解析：
略
2、【 简答题】
简述不作为犯罪的成立条件 [10分]
解析：
不作为，就是指行为人有义务并且能够履行义务但不履行的危害行为。（1分）
不作为的成立条件：
（1）行为人负有特定的实施某种行为的义务（2分）。义务的来源：法律明文规定的义务；职务业务上要求的义务；法律行为引起的义务；先行行为产生的义务。（3分）
（2）行为人有能力履行义务。（2分）
（3）行为人没有履行义务。（2分）
3、【 简答题】
试论正当防卫中的不法侵害 [20分]
解析：
不法侵害存在是正当防卫的前提条件。（1分）
如果没有不法侵害而误认为有，实施的防卫行为应当为假想防卫。在假想防卫的情况下，如果行为人能够认识而疏忽没有认识到侵害存在的虚假性，一般按照过失犯罪处理；如果没有可能认识到这一点，则为意外事件。（4分）
不法侵害不仅包括犯罪行为还包括一般的违法行为。（2分）
并非对于所有的不法侵害多可以通过正当防卫来制止，正当防卫应当仅限于对暴力性、破坏性、紧迫性很强的犯罪。A对于贪污、受贿等智力性的犯罪不应当采用正当防卫手段不加以制止；B对于不作为犯罪也不应当采取正当防卫，因为我们无法通过正当防卫达到抑制犯罪的效果。（3分）
不法侵害正在发生是防卫的时间条件。（1分）
所谓正在发生就是指已经开始而没有结束。不法侵害已经开始就意味着不法侵害的现实威胁已经十分明显、紧迫。不法侵害的危险消除之时，才算不法侵害的终止。总而言之，不法侵害“正在发生”是以侵害的危险是否存在为标准的。（4分）
如果在正当防卫开始之前就对怀疑将进行侵害的人实施防卫，理论上称之为事前防卫。如……不是正当防卫。如果在不法侵害结束后，进行防卫，理论上称之为事后防卫；同样不是正当防卫。对于事前防卫和事后防卫（防卫不适时），可能分为三种情况处理：一是故意犯罪，即明知不法侵害已经开始或已经结束，而故意对不法侵害人造成侵害；二是过失犯罪，应当预见到不法侵害尚未开始或者已经结束，因为疏忽大意而没有预见，对不法侵害人造成侵害的；三是意外事件，客观上对于不法侵害尚未开始或者已经结束不能预见。（5分）
4、【 简答题】
自救行为 [4分]
解析：
自救行为：合法权益受到侵害的人，在通过法律程序、依靠国家机关救济不可能或者明显难以恢复权益的情况下，依靠自己的力量救济权利的行为。
5、【 简答题】
简述犯罪中止的成立条件 [10分]
解析：
犯罪中止的成立条件相对于消极的中止和积极的中止有所不同。（1分）
消极的中止成立条件有三：（6分）
（1）必须发生在犯罪过程当中。这是中止的时间条件，具体来讲可能发生在犯罪预备阶段犯罪实行阶段和实行后阶段；
（2）必须自动终止，所谓自动就是说自动放弃犯罪意图，从而中止犯罪。
（3）中止必须具有彻底性，也就是说彻底放弃犯罪意图。
积极的中止，在此基础上还需要有效性这一条件，也就是说行为人有效地防止了危害结果发生，如果没有有效防止就是未遂。（3分）
6、【 简答题】
试论我国刑法中的主犯 [20分]
解析：
主犯，根据我国刑法第26条第1款的规定，就是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动或者在共同犯罪中起主要作用的共同犯罪人。（2分）包括两类人：
A组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，即犯罪集团的首要分子（2分）
组织就是纠集、串联他人组成犯罪集团（1分）；而领导就是率领犯罪集团进行犯罪活动，为犯罪集团的犯罪活动出谋划策、做出决定、指使、安排、调配集团成员的分工、活动。（1分）
刑事责任：根据26条第4款的规定，按照集团所犯的全部罪行处罚。（1分）对于“按照集团所犯的全部罪行处罚”这一规定的理解应当是有限制的，具体而言，所要负责的罪行是集团建立所指向的特定目标罪行或者与之有密切关联的罪行。（2分）
B在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。他们是犯罪集团的首要分子之外的，在共同犯罪中对共同犯罪的形成、实施和完成起到决定或重要作用的犯罪分子。（2分）
“主要作用”是判断这种主犯的关键：要从主客观两个方面综合判断：一是看犯罪分子对共同犯罪的故意形成起到了何种作用；另一方面要看犯罪分子实施了哪些具体犯罪行为，对危害社会的发生起到什么样的作用，犯罪后采取了哪些逃避刑事责任的措施。（2分）
包括两类人：一是犯罪集团的首要分子之外的，在犯罪集团中起到主要作用的犯罪分子。二是在一般共同犯罪中起到主要作用的犯罪分子。可以是直接实行犯罪；引起、坚定犯罪故意；直接造成犯罪结果，在聚众犯罪中起到阻止、策划、指挥的作用等。（3分）
聚众犯罪中的首要分子未必就是主犯。（2分）
刑事责任：对于这类共犯人，我国法律明确规定，应当按照其所参与的或组织、指挥的全部犯罪处罚（这里特指一种人：聚众犯罪中的首要分子）。（2分）
7、【 简答题】
简述想象竞合与法条竞合的区别 [10分]
解析：
每点2.5分
1 法规竞合的一个行为是基于一个罪过，只产生一个法益侵害结果；想象竞合的一个行为或者是数个罪过或者是数个法益侵害；
2 法规竞合是由于法规的重合关系造成一个行为触犯数个罪名的结果，而想象竞合则是由于犯罪事实上存在数个罪过或者数个结果而造成以行为触犯数罪名；
3 法条竞合的以行为所触犯的数个罪名之间存在重合关系，而想象竞合的数罪名之间不存在上述关系；
4 法规竞合在处断原则上按照特别法优于普通法（包容关系）或者重法优于轻法（交叉关系）的原则来选择适用的罪名，而想象竞合按照“从一重处断原则”来选择适用的罪名。
8、【 简答题】
犯罪未遂 [4分]
解析：
略
9、【 简答题】
必要的共犯 [4分]
解析：
略
10、【 简答题】
简述正当防卫与紧急避险的区别 [10分]
解析：
每点2.5分
1.危险来源不同
2.损害对象不同
3.实施条件不同：是否要求不得已
4.限度条件不同
11、【 简答题】
连续犯 [4分]
解析：
连续犯：基于同一或者概括的故意，连续实施性质相同的数个行为，触犯同一罪名的犯罪形态。
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共1页，共11个题库
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