1、【
多选题
】
人民法院对破产申请的下列处理办法中,不符合法律规定的有（ ）｡
[1.5分]
、
人民法院裁定受理破产申请的,应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人
、
债务人对债权人提出的破产申请有异议并向人民法院提交相关证据材料的,人民法院可以组织债权人与债务人进行听证,听证会期间也计入法定期间
、
人民法院在审理债务人人员下落不明或财产状况不清的破产案件时,在对债务人的法定代表人等相关人员采取强制措施后,债务人仍不向人民法院提交有关材料的,可以中止该案件的审理
、
债权人申请债务人破产动机不纯的,人民法院可以拒绝受理该破产案件
答案：
2、【
多选题
】
根据《企业破产法》规定,债权人会议行使的职权有（ ）｡
[1.5分]
、
申请人民法院更换管理人
、
选任和更换债权人委员会成员
、
通过重整计划
、
管理和处分债务人的财产
答案：
3、【
多选题
】
下列关于企业国有资产管理的论述中,表述正确的有（ ）｡
[1.5分]
、
企业国有产权转让时,一次付清在产权交易市场中公开形成的企业国有产权转让价格的,可予以打折､优惠
、
以国有企业和行政事业单位的财产担保,完全用借入资金创办的国有企业的净资产属于国有资产
、
国有资本控股公司的董事违反规定,造成国有资产重大损失被免职的,终身不得再担任国有资本控股公司的董事
、
管理层受让企业国有产权时,不得向包括标的企业在内的国有及国有控股企业融资,也不可以这些企业的国有产权或资产为管理层融资提供担保
答案：
4、【
多选题
】
《企业国有资产法》对国家出资企业的要求规定中,包括（ ）｡
[1.5分]
、
国家出资企业对其动产､不动产和其他财产依照法律､行政法规以及企业章程享有占有､使用､收益和处分的权利
、
国家出资企业应当依法建立和完善法人治理结构,建立健全内部监督管理和风险控制制度
、
国家出资企业应当依照法律､行政法规以及企业章程的规定,向出资人分配利润
、
国家出资企业依照法律规定,通过职工代表大会或者其他形式,实行民主管理
答案：
5、【
多选题
】
下列有关物权法的相关表述中,正确的有（ ）｡
[1.5分]
、
地役权自地役权合同生效时设立,未经登记的不得对抗善意第三人
、
草地的承包期为30年至50年
、
按份共有人有权在共有人之间自由处分自己的共有份额,但将份额出让给共有人以外的第三人时,还需取得其他共有人同意
、
征收和征用都是为了公共利益,但征用还必须是为了抢险､救灾等紧急需要
答案：
6、【
多选题
】
甲公司与乙公司相邻｡甲公司为通行方便,与乙公司达成协议:甲公司借用乙公司的部分道路,甲公司每年向乙公司支付一定费用｡下列说法正确的有（ ）｡
[1.5分]
、
甲公司在乙公司的土地上设立了通行地役权
、
甲公司的土地称为需役地
、
乙公司的土地称为供役地
、
如果甲公司和乙公司不相邻,则不能设立地役权
答案：
7、【
多选题
】
当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行,但有下列情形之一的除外（ ）｡
[1.5分]
、
法律上或者事实上不能履行的
、
债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高的
、
债权人在合理期限内未要求履行的
、
履行迟延的
答案：
8、【
多选题
】
下列有关行纪合同的说法中,正确的是（ ）｡
[1.5分]
、
行纪人是以自己的名义为委托人从事贸易活动
、
行纪人低于委托人指定的价格卖出的､未经委托人同意,行纪人补偿其差额的,该买卖对委托人发生效力
、
行纪人与第三人订立合同的,行纪人对该合同不直接享有权利､承担义务
、
行纪合同是有偿合同
答案：
9、【
多选题
】
根据合同法的规定,下列关于合同解除的表述中,错误的有（ ）｡
[1.5分]
、
货运合同中承运人有单方解除权,但应当赔偿托运人因此所受的损失
、
委托合同中委托人与受托人均可以随时解除委托合同,除不可归责于该当事人的事由以外,因解除合同给对方造成损失的应当赔偿损失
、
融资租赁合同的承租人无正当､充分的理由不得解除合同
、
借款合同的借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以中止合同,但不得解除合同
答案：
10、【
多选题
】
下列有关我国人民币汇率管理规定的表述中,符合法律规定的有（ ）｡
[1.5分]
、
中国人民银行授权中国外汇交易中心于每个工作日上午9时15分对外公布当日人民币对美元､欧元､日元､港币和英镑汇率中间价
、
中国人民银行负责确定美元等主要外币对人民币的交易价围绕中间价上下浮动的幅度
、
银行间即期外汇市场人民币对美元交易价即为在中国外汇交易中心对外公布的当日美元对人民币中间价
、
银行可自行决定对客户人民币对非美元货币挂牌现汇和现钞买卖价
答案：
11、【
多选题
】
客户办理电子支付业务,应与银行签订合同或协议,该合同或协议的内容包括（ ）｡
[1.5分]
、
客户指定办理电子支付业务的账户名称和账号
、
客户应保证办理电子支付业务账户的支付能力
、
客户设置的最高交易限额
、
银行根据客户要求提供交易记录的时间和方式
答案：
12、【
多选题
】
根据人民币银行结算账户管理办法的规定,下列表述中正确的有（ ）｡
[1.5分]
、
单位设立的独立核算的附属机构可以申请开立基本存款账户
、
合格境外机构投资者在境内从事证券投资开立QFII专用存款账户纳入专用存款账户管理
、
存款人开立单位银行结算账户,自正式开立之日起3个工作日后,方可办理付款业务｡但注册验资的临时存款账户转为基本存款账户和因借款转存开立的一般存款账户除外
、
单位从其银行结算账户支付给个人银行结算账户的款项每笔超过5万元的,应向其开户银行提供依据
答案：
13、【
多选题
】
下列有关票据法律制度的说法中,错误的是（ ）｡
[1.5分]
、
出票人在票据上的签章不符合规定的,其签章无效,票据还是有效的
、
当事人在票据上签章时,必须按照规定进行,其中,银行本票的出票人在票据上的签章仅为本票专用章即可
、
票据权利时效都适用民法上有关时效中断的规定,当票据权利时效发生中断时,对所有的票据当事人都有效
、
挂失止付是票据丧失后票据权利补救的必经程序,失票人只有对丧失的票据办理挂失止付后,方可向人民法院申请公示催告
答案：
14、【
多选题
】
甲乙签订买卖合同,甲签发一张汇票给乙作为预付款,下列情形可以使该汇票无效的有（ ）｡
[1.5分]
、
金额栏填写的数额为“不超过10万元”
、
票据金额的中文和数码记载不一致
、
未记载付款日期
、
记载了签发票据的用途是预付款
答案：
15、【
多选题
】
申请专利的发明创造在申请日以前6个月内,下列各项中,不丧失新颖性的有（ ）｡
[1.5分]
、
在省级政府主办的国际展览会上首次展出的
、
在中国政府承认的国际展览会上首次展出的
、
在规定的学术会议上首次发表的
、
他人未经申请人同意泄漏其内容的
答案：
16、【
多选题
】
根据商标法律制度的规定,下列情形中,构成侵权注册商标专用权的有（ ）｡
[1.5分]
、
甲复制乙注册的驰名商标,在不相同商品上作为商标使用,误导公众､致使乙的利益受到损害
、
丙销售不知道是侵犯乙的注册商标权的商品,且丙证明了该商品是自己合法取得的并说明了商品的提供者
、
未经商标注册人乙同意,丁更换了乙商品上的注册商标并将该更换商标的商品用于个人消费
、
戊擅自制造乙的注册商标标识,并将其卖给第三人庚
答案：
17、【
多选题
】
下列关于国务院反垄断执法机构对经营者集中进行审查的说法正确的有（ ）｡
[1.5分]
、
分为初步审查和进一步审查两个阶段,申报经营者在两个阶段均不得集中
、
初步审查主要是决定是否进一步审查,审查期间为30日
、
进一步审查须作出是否禁止经营者集中的书面决定,审查期间为90日
、
可以决定是否将禁止经营者集中的决定向社会公布
答案：
18、【
多选题
】
下列各项中,属于不正当竞争行为的有（ ）｡
[1.5分]
、
投标者之间串通投标,抬高标价或者压低标价
、
经营者揭露对手商品已经检测出的质量缺陷
、
利用有奖销售的手段推销质次价高的商品
、
当地政府滥用行政权力限制外地商品进入本地市场
答案：
19、【
简答题】
甲､乙､丙､丁等拟设立A有限责任公司(以下简称“A公司”),初步拟定的章程部分内容为:
(1)公司注册资本50万元,其中:甲以技能协议作价10万元出资,乙以某境外公司的股票按当时股价协议作价20万元出资,丙以自行研制的“节能电动自行车”技术协议作价10万元出资,丁以其正在上小学的女儿的名义以现金出资5万元,其他发起人以现金出资5万元;
(2)公司不设董事会和监事会,甲担任执行董事,乙担任总经理,丙担任监事,丁担任法定代表人｡
经修改部分章程内容,A公司于2008年3月注册成立,甲､乙､丙､丁分别持有20%､35%､20%､10%的股权｡A公司成立后,很快制作出“节能电动自行车”样机,但限于资金等原因,不能批量生产｡
2008年4月,A公司找到B公司商谈合作事宜｡B公司是一家专门从事节能产品开发的股份公司｡B公司提出了入资A公司的方案:(1)A公司增资200万元,全部由B公司出资认购;(2)A公司的股权结构调整为:甲､乙､丙､丁分别持有4%､7%､4%､2%的股权,B公司持有80%的股权,其他股东持有3%的股权;(3)B公司委派张某出任执行董事｡A公司股东会对此方案表决,甲弃权,其他股东一致同意｡随后,A公司办理了增资变更登记手续,但没有通知债权人,也没有登报公告｡
A公司增资后,立即准备大规模生产“节能电动自行车”｡在此期间,丙利用B公司的设备,又进一步改进了其核心技术｡2009年1月,A公司推出第一批产品,经现场演示并请记者详细介绍其核心技术优点等营销措施,商家争相订货｡
2009年5月,丙就“节能电动自行车” 核心技术向专利行政部门提出发明专利的申请｡专利申请公开后,B公司和A公司的竞争对手均提出异议｡(1)B公司认为,丙的核心技术的研究利用了B公司的设备,该专利技术应当属于B公司和丙共同发明;(2)A公司的竞争对手认为,该核心技术已经公开,不具有新颖性｡国务院专利行政部门对丙的发明专利申请进行实质审查后,认为不符合《专利法》规定,予以驳回｡
由于“节能电动自行车”销售火爆,其他节能产品经营良好,使B公司迅速发展｡为进一步融资开拓市场,2010年1月,B公司准备申请在创业板上市,董事会向股东大会提交讨论的方案要点包括:
(1)本次发行股票募集资金使用的可行性和募集资金用途由董事会决议确定,其他由股东大会决议;
(2)董事会负责组织专门的工作组制作申请文件,并向中国证监会申报;
(3)与证券公司签订代销协议,股票发行采取溢价发行,其发行价格与承销的证券公司协商确定｡股票代销期限不超过6个月｡
2010年2月,中国证监会收到了B公司的申请文件,申请文件显示B公司近三年的经营情况如下:(单位:万元)
2007年 2008年 2009年
营业收入 1900 2700 4800
净利润(以扣除非经常性损益前后孰低者为计算依据) 210 340 620
经过法定审核程序,中国证监会认为B公司的经营情况不符合在创业板上市的条件,作出不予核准的决定｡
自2008年4月B公司入资A公司后,至2010年5月,A公司与B公司之间发生下列事项:
(1)B公司为收购C公司向银行贷款,指示张某代表A公司以担保人的身份在贷款合同上签字,甲､乙､丙､丁均表示反对｡银行得知以上情况后,以担保无效为由拒绝了B公司的贷款请求｡
(2)甲和乙联合向法院提起解散公司诉讼｡理由是:由于B公司的原因,知情权､利润分配请求权等权益受到损害｡丙和丁联合向法院提起解散公司诉讼｡理由是:由于B公司的原因,A公司股东表决时无法达到公司章程规定的比例,一直不能做出有效的股东会决议,公司经营管理发生严重困难｡
要求:根据上述事实,回答下列问题:
(1)A公司设立时初步拟定的章程中,股东条件是否符合规定?说明理由｡
(2)A公司设立时初步拟定的章程中,财产条件是否符合规定?说明理由｡
(3)A公司设立时初步拟定的章程中,组织条件是否符合规定?说明理由｡
(4)A公司股东会对B公司的入资方案表决时,如果甲投反对票,该方案是否能通过?说明理由｡
(5)A公司增资是否需要通知债权人和登报公告?说明理由｡
(6)对于丙的专利申请,B公司的异议理由是否成立?说明理由｡
(7)对于丙的专利申请,A公司竞争对手的异议理由是否成立?说明理由｡
(8)B公司董事会向股东大会提交讨论的方案要点中哪些方面不符合法律规定?分别说明理由｡
(9)B公司的经营情况是否符合在创业板上市的条件?说明理由｡
(10)如果B公司准备再次提出股票发行申请,申请期限是什么时候?
(11)银行以担保无效为由拒绝B公司的贷款请求是否合理?说明理由｡
(12)对于甲和乙､丙和丁分别提起的解散公司的诉讼,法院是否应当受理?分别说明理由｡
[14分]
解析：
(1)股东条件不符合规定｡根据规定,出资设立公司的股东要符合相应的资格条件｡自然人作为发起人股东应当具备完全行为能力｡丁正在上小学的女儿不具有完全行为能力｡(参见教材131页)
(2)财产条件不符合规定｡根据规定,股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%,本题中不得低于15万元,实际货币出资只有10万元｡(参见教材131页)
其次,出资形式不符合规定｡①根据规定,股东可以用货币出资,也可以用实物､知识产权､土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资｡本题中,甲的技能不能用货币估价且不能转让,因此不能作为出资｡(参见教材131页)②根据规定,投资人可以以其持有的在中国境内设立的有限责任公司或者股份有限公司的股权作为出资,投资于境内其他有限责任公司或者股份有限公司｡本题中,乙的境外公司的股票不能出资｡(参见教材131页)
再次,出资的作价方式不符合规定｡根据规定,股东的非货币出资应评估作价,不能协议作价｡(参见教材131页)
(3)丁担任法定代表人不符合规定｡公司法定代表人依照公司章程的规定,可以由董事长､执行董事或者经理担任｡题目中“甲担任执行董事,乙担任总经理”,所以法定代表人应当是这二者中的一个｡(参见教材124页)
公司不设董事会和监事会,甲担任执行董事,丙担任监事;这一点符合规定｡根据规定,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会｡股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一至二名监事,不设监事会｡(参见教材134页)
(4)如果甲投反对票,该方案能通过｡根据规定,有限责任公司股东会对增加注册资本作出决议,必须经代表2/3以上表决权的股东通过｡本题中,甲的表决权不足1/3｡(在有限责任公司中,如果章程没有另外规定的话,股东按照出资比例行使表决权｡本题中甲的出资比例是20%,且没有说明公司章程对于表决权的行使另有规定,则甲的表决权就是20%)(参见教材134页)
(5)A公司增资不需要通知债权人和登报公告｡根据规定,注册资本增加应当由股东(大)会决议通过､变更公司章程,并依法向公司登记机关办理变更登记｡没有要求通知债权人和登报公告｡(参见教材160页)
(6)对于丙的专利申请,B公司的异议理由不成立｡根据规定,在完成发明创造过程中,只负责组织工作的人､为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人｡(参见教材547页)
(7)对于丙的专利申请,A公司竞争对手的异议理由成立｡根据规定,使用公开是指由于使用将发明或实用新型的技术内容公开,公众可以从技术的应用中得知其技术内容｡使用公开包括产品的制造､使用､销售､公开演示､展览等｡(参见教材551页)
(8)首先,募集资金用途由董事会决议确定不符合规定｡根据规定,发行人股东大会应就本次发行股票作出决议｡决议至少应当包括募集资金用途｡其次,董事会负责组织专门的工作组向中国证监会申报不符合规定｡根据规定,发行人应当按照中国证监会的有关规定制作申请文件,由保荐人保荐并向中国证监会申报｡最后,股票代销期限不超过6个月不符合规定｡根据规定,证券的代销､包销期限最长不得超过90日｡(参见教材177页)
(9)B公司的经营情况不符合在创业板上市的条件｡根据规定,在创业板上市的条件之一是:最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于1000万元,且持续增长;或者最近一年盈利,且净利润不少于500万元,最近一年营业收入不少于5000万元,最近两年营业收入增长率均不低于30%｡(参见教材175页)
(10)股票发行申请未获核准的,自中国证监会作出不予核准决定之日起6个月后,发行人可再次提出股票发行申请｡(参见教材177页)
(11)银行以担保无效为由拒绝B公司的贷款请求合理｡根据规定,公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议｡接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决｡该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过｡(参见教材117页)
(12)首先,对于甲和乙提起的解散公司的诉讼,法院不应当受理｡根据规定,股东以利润分配请求权等权益受到损害为由,提起解散公司诉讼的,人民法院不予受理｡(参见教材161页)其次,对于丙和丁提起的解散公司的诉讼,法院不应当受理｡根据规定,单独或者合计持有公司全部股东表决权10%以上的股东,有法定事由之一,公司继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决,提起解散公司诉讼,人民法院应予受理｡(参见教材161页)本题中,丙和丁合计持有公司全部股东表决权不足10%｡
(1)The qualifications of shareholders are against the law. According to the regulations, a company's shareholders should have some qualifications. The natural person shareholders should have perfect capacity for act. Mr. Ding's daughter, who is a pupil, haven't perfect capacity for act.
(2)The property conditions are against the law. According to the regulations, the cash of shareholders shouldn't be less than 30%. In this case, it shouldn't be less than 150,000 yuan. But in fact it is only 100,000 yuan.
Secondly, the monetary form is against the law. ①According to the regulations, a shareholder may make his capital contributions in currency or do so by contributing such non-currency property as material objects, intellectual property rights and land-use rights that can be evaluated in currency and can be transferred according to law. In this case, Jia's technical ability can not be evaluated in currency and can not be transferred, so can't be made as his contributions. ②According to the regulations, an investor can make his contributions by contributing his shares of limited liability company or limited-liability company in China to other limited liability company or limited-liability company in China. In this case, Yi's shares in other countries can't be made as his contributions.
Thirdly, the method of pricing is against the law. According to the law, the non-currency property used for capital contributions shall be evaluated and verified, and shall not be evaluated by agreement.
(3)Ding serving as the legal representative is against the law. According to the Company Law, the legal representative of a company may be represented by the chairman, executive director or manager of a company. In this case, Jia serves as an executive director, Yi serves as the general manager, so the legal representative should be one of them.
The company haven't the board of directors and the board of supervisors. Jia is an executive director, Bing is an supervisor. That is all right. According to the law, where a company with limited liability has a relatively small number of shareholders and is relatively small in scale, it may have a
20、【
简答题】
张某､李某､王某三位自然人出资设立先导贸易有限公司(以下简称贸易公司),公司初步拟定的章程部分内容为:公司注册资本8万元,其中张某以货币出资1万元,李某以存货协议作价出资3万元,王某以专利技术作价出资4万元 ;股东分期缴纳出资,公司成立时,张某､王某2人交付出资,公司成立的第1年末李某交付出资;公司不设董事会和监事会,王某为公司执行董事,张某为总经理和法定代表人,李某为监事｡
公司成立后,发生以下事项:
(1)贸易公司拟作为唯一股东出资9万元设立B一人有限责任公司,专门经营贸易公司的上游产品,拟定的设立方案是:注册资本分2期到位,B公司成立时到位5万元,6个月后再交付剩余4万元｡再以B公司为唯一股东出资设立C有限责任公司,经营贸易公司的下游产品｡B､C两个公司均不设股东会,应由股东会作出的重大决议均由贸易公司通过电话下达｡由于这两家公司都只有贸易公司一个股东,故公司年度会计报告无需会计师事务所审计｡
(2)贸易公司经营2年后,李某决定对外转让持有贸易公司的股权,于3月6日向张某､王某两位股东发出书面通知;两位股东均在10日内回复,拒绝李某的要求;李某要求张某､王某收购李某持有的股权,张某､王某也不同意｡4月10日,李某将所持有的股权转让给丁｡
(3)公司通过6年经营,每年盈利,具备利润分配的条件,张某在股东会上提出分配股利,但股东会决议当年不分配利润｡张某要求贸易公司收购本人持有的公司股权,但在收购价格上无法达成一致｡
贸易公司因经营管理不善,长期亏损,不能清偿到期债务,该贸易公司于2007年7月16日向人民法院提出破产申请｡人民法院2007年7月20日裁定受理此案,并于7月22日将裁定书面通知该厂,同时指定甲会计师事务所为管理人｡
人民法院于2007年8月1日时通知了所有已知债权人,并进行了公告,确定的债权申报期限为2007年8月1日——2007年9月15日｡
甲会计师事务所接管该企业后,在9月25日召开的第一次债权人会议上,管理人将该厂的财产､债务等情况汇报如下:
(1)2007年7月1日与乙企业签订一份买卖合同,按照合同约定,乙企业应先向贸易公司发出100万元的货物,发货后10日内由贸易公司付款,管理人决定继续履行该合同,介于贸易公司临近破产的事实,乙企业要求管理人提供一定的担保后才予以发货,管理人向其出具了某担保公司的担保函件,保证到期支付款项后合同遂继续履行｡该货物收回后,变现价款为150万元｡
(2)2007年7月5日与丙服装厂签订了一份加工承揽合同,按照合同约定,贸易公司向丙厂提供一批牛仔布,由丙厂为其加工牛仔裤,约定的违约金为10万元,管理人决定解除该合同,解除该合同给丙厂造成了10万元的损失,该批牛仔布由管理人组织全部运回后变现,变现价值为132万元｡
(3)2007年6月,贸易公司因有逃避纳税的行为,其库房的一批价值为120万元的货物被当地主管税务机关依法采取了税收保全措施,予以扣押｡
(4)贸易公司为购置办公楼于2006年5月向工商银行信用贷款1200万元,借款期限为1年,由丁公司为其借款提供连带责任保证,2007年5月,贸易公司不能清偿工商银行的贷款,人民法院受理了贸易公司的破产案件后,工商银行向管理人申报了全部债权,同时,丁公司也以自己将来的求偿权申报了债权｡
(5)管理人发现贸易公司于2006年11月1日无偿转让150万元的财产,遂向人民法院申请予以撤销､追回财产,并于2007年10月1日将该财产全部追回｡
除以上事项外,管理人清查的其他财产和负债情况如下:
一､变现财产
(1)贸易公司以上用工商银行贷款购置的办公楼变现价值为1500万元,其中用于对所欠招商银行1000万元贷款的抵押担保,已经办理了抵押登记,该贷款尚未清偿｡
(2)库存商品变现价值500万元｡
(3)租用某公司复印机一台,价值5000元｡
二､负债
(1)欠供应商货款共计1530万元,其中欠A企业630万元｡
(2)欠发职工工资社会保险费用200万元､欠交税款100万元(含上述税务机关行使税收保全部分的税款)｡
(3)破产案件的受理费､文件送达费､律师费等费用15万元;需要支付甲会计师事务所报酬30万元;受无因管理而需支付的费用12万元｡
(4)管理人执行职务时,贸易公司的库房货物堆积不合理而倒塌,砸中其中一位工作人员造成其人身伤害,需要支付的医药费等相关费用为20万元｡
要求:根据以上情况,结合《公司法》和《企业破产法》的规定回答下列问题:
(1)贸易公司设立时,哪些方面不符合公司法的规定?说明理由｡
(2)B､C两公司的设立方案哪些方面不符合公司法的规定?说明理由｡
(3)李某将所持有的股份转让给丁是否合法?说明理由｡
(4)张某要求公司收购自己持有的公司股权是否合法?收购价格上无法达成一致,张某应如何行使权利?说明理由｡
(5)人民法院裁定受理该破产案件的时间､裁定送达的时间以及通知债权人和公告的时间是否符合规定?分别说明理由｡
(6)人民法院确定的债权申报期限是否符合规定?并说明理由｡
(7)第一次债权人会议的召开时间是否符合规定?并说明理由｡
(8)乙企业是否有权要求管理人提供担保?并说明理由｡
(9)管理人决定解除与丙服装厂的合同后,对于造成的违约金和损失应如何处理?并说明理由｡
(10)人民法院受理了贸易公司的破产案件后,税务机关扣押的该批货物应如何处理?并说明理由｡
(11)工商银行和丁公司共同申报债权的方式是否符合规定?并说明理由｡
(12)对于甲公司无偿转让的150万元财产,管理人的做法是否符合规定?并说明理由｡
(13)破产企业的破产费用的数额为多少?共益债务的数额为多少?
(14)请说明贸易公司财产的清偿顺序?
(15)A企业可以获得的清偿额为多少?(小数点后保留两位)
[9分]
解析：
(1)首先,货币资金出资数额不合法｡股东的货币出资不得低于公司注册资本的30%,即不得低于2.4万元,实际货币出资只有1万元,低于法定标准｡其次,李某出资的作价方式不正确,股东的非货币出资应评估作价,不能协议作价｡(参见教材131页)
(2)①B公司设立时,注册资本总额及缴纳期限不合法｡B公司的注册资本只有9万元,且分期到位｡根据规定,一人有限责任公司的法定注册资本最低限额应不低于人民币10万元,且不允许分期缴付出资｡(参见教材138页)
②B､C两公司应由股东会作出的重大决议均由贸易公司通过电话下达不合法｡根据规定,一人有限责任公司的股东会职权由股东行使,当股东行使相应职权作出决定时,应当采用书面形式,并由股东签字后置备于公司｡(参见教材138页)
③B､C两公司年度会计报告无需会计师事务所审计不合法｡根据规定,一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告,并经会计师事务所审计｡(参见教材138页)
(3)李某将股权转让给丁合法｡根据规定,股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意｡股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让｡李某将股权转让给丁程序合法,李某提前以书面方式通知其他股东,征求意见;其他股东既不同意李某转让,又不购买李某持有的股权,视为同意转让｡(参见教材140页)
(4)张某的要求合法｡根据规定,公司连续5年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合法律规定的分配利润条件的,对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权｡贸易公司连续5年盈利,且符合利润分配条件而不分配利润的,张某有权要求公司以合理的价格收购自己持有的股份｡根据规定,自股东会会议决议通过之日起60日内,股东与公司不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼｡(参见教材140页)
(5)人民法院裁定受理该破产案件的时间､受理裁定送达的时间以及通知债权人和公告的时间均符合规定｡根据规定,债务人提出破产申请的,人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理破产申请｡人民法院受理破产案件的,应当自裁定作出之日起5日内送达申请人,25日内通知已知的债权人并予以公告｡本题中,人民法院作出以上行为的时间均符合规定｡(参见教材252页)
(6)该人民法院确定的债权申报期限符合规定｡根据规定,债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算,最短不少于30日,最长不超过3个月｡本题中,从发布受理申请公告之日至债权期限届满的时间超过了30日,短于3个月,是符合规定的｡(参见教材268页)
(7)第一次债权人会议的召开时间符合规定｡根据规定,第一次债权人会议由人民法院召集,自债权申报期限届满之日起15日内召开,由人民法院主持｡本题中,债权申报期限届满之日为9月15日,第一次债权人会议在9月25日召开,因此是符合规定的｡(参见教材272页)
(8)乙企业有权要求管理人提供担保｡根据规定,对于破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同,管理人决定继续履行的,对方当事人应当履行,但有权要求管理人提供担保｡本题中,管理人决定继续履行与乙企业的合同,因此乙企业有权要求管理人提供一定的担保｡(参见教材254页)
(9)管理人决定解除与丙服装厂的合同后,对于造成的违约金不再予以支付;对于造成其10万元损失,可以由丙厂依法申报债权｡根据规定,管理人解除合同的,对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权｡可申报的债权以实际损失为限,违约金不作为破产债权｡(参见教材270页)
(10)人民法院受理了贸易公司的破产案件后,税务机关对该批货物的扣押应当解除｡根据规定,人民法院受理破产案件后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止｡(参见教材254页)
(11)工商银行和丁公司共同申报债权的方式不符合规定｡根据规定,债务人的保证人或者其他连带债务人尚未代替债务人清偿债务的,以其对债务人的将来求偿权申报债权｡但是,债权人已经向管理人申报全部债权的除外｡本题中,工商银行已经向管理人申报了全部债权,因此,丁公司就不能再以将来求偿权申报｡(参见教材268页)
(12)对于甲公司无偿转让的150万元财产,管理人的做法是符合规定的｡根据规定,人民法院受理破产申请前1年内,破产企业无偿转让财产的行为,管理人有权请求人民法院予以撤销｡本题中,贸易公司在2006年11月1日无偿转让财产,在人民法院受理破产申请的前1年内,因此管理人是有权依法撤销的｡(参见教材262页)
(13)破产费用=15+30=45(万元);共益债务=100+12+20=132(万元)
(14)①贸易公司财产变现价值总额=150+132+120+150+1500+500=2552(万元)
②优先清偿有财产担保的债权后的财产额=2552-1000=1552(万元)
③清偿破产费用和共益债务后的财产额=1552-45-132=1375(万元)
④清偿工资和法定社会保险费后的财产额=1375-200=1175(万元)
⑤清偿税款后的财产额
=1175-100=1075(万元)
该剩余财产额用于支付普通债权｡
(15)①普通债权额=10+1200+1530=2740(万元)
②清偿率=1075/2740×100%=39.23%
③A企业可以获得的清偿额=630×39.23%=247.15(万元)
参见教材P285
21、【
简答题】
石家庄市某企业(甲方)是专门生产精密机床的重点大型(国务院确定)国有独资企业,与北京某国有独资公司(乙方)于2007年3月5日签订了一份精密机床的购销合同｡合同约定,由甲方供应乙方精密机床一台,总价款980万元｡合同订明2008年4月1日至20日为交货日期,结算方式采用异地托收承付,采用验货付款,验货期为30天｡经甲方要求｡乙方以价值400万元的房屋作抵押,但签订合同后未办理抵押登记｡因国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人,原任总经理为了结其在任职期内的合同事项,在未与乙方事先协商的情况下,于2008年3月20日向乙方发货,并办理托收手续,且在托收凭证上注明验货期为30天｡乙方于2008年3月29日收到精密机床后,以甲方提前交货为由通知其开户银行拒绝向其付款,从而引起争议｡后经双方协商,乙方同意接受机床,付款期到后,因乙方自主决定与A外资企业合并,拒绝支付货款｡
甲企业2008年全年实现盈利1500万元,企业管理当局2009年上半年集体讨论决定将其一部分提取各项基金,剩余利润用于购建福利设施和支付职工福利费用｡2009年8月,经国有资产监督管理部门决定,将甲企业改制为国有独资公司,为了保证顺利实施改制,企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案和细节步骤,次日即开始实施改制的各项程序｡
甲企业改制为甲国有独资公司后,依然从事精密机床的生产业务,公司设立董事会,董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,并由国有资产监督管理机构指定董事会成员张某为董事长,某日,张某自行决定在另外一家从事零售业的公司担任副经理,由于未涉及同业竞争,而且张某年轻且精力充沛,不会影响本公司正常的业务开展,公司董事会并没有提出任何异议｡
要求:根据本例提供的事实,分别回答以下问题｡
(1)甲乙双方约定的计算方式是否达到异地托收承付结算要求的结算金额起点?合同约定的验货期是否合法?并说明理由｡
(2)乙方设定的抵押权是否有效?并说明理由｡
(3)乙方拒绝付款的理由是否正当充分?并说明理由｡
(4)国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人是否合法?并说明理由｡
(5)乙方如果以公司合并为由拒付货款,该理由能否成立?付款义务应由谁承担?并说明理由｡
(6)乙方自主决定与A外资企业合并是否合法?并说明理由｡
(7)甲企业管理当局2009年决定利润分配的方案是否合法?并说明理由｡
(8)甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法是否合法?并说明理由｡
(9)甲公司董事会的组成和董事长的选派是否符合规定?并说明理由｡
(10)张某兼职的行为是否合法?并说明理由｡
[10分]
解析：
(1)①此笔结算达到了异地托收承付结算要求的结算金额起点｡根据《支付结算办法》规定,异地托收承付结算每笔的金额起点为1万元｡(参见教材455页)
②合同约定验货期30天合法｡根据规定,收付双方在合同中明确规定验货期,并在托收凭证上注明的,从其规定｡(参见教材457页)
(2)乙方设定的抵押权未生效｡根据《物权法》规定,以建筑物提供抵押的,应当办理抵押物登记,抵押权自登记之日起设立,本题中,乙方以房屋提供抵押,并未办理抵押登记,因此抵押权并未设立｡(参见教材360页)
(3)乙方拒绝付款的理由正当充分｡根据规定,付款人在承付期内,有正当理由,可向银行提出拒绝付款｡未经双方事先达成协议,收款人提前交货或逾期交货,均属于正当拒付｡(参见教材458页)
(4)国有资产监督管理部门决定重新任免甲方的总经理和财务负责人合法｡根据规定,履行出资人职责的机构依照法律､行政法规以及企业章程的规定,有权任免国有独资企业的经理､副经理､财务负责人和其他高级管理人员｡(参见教材292页)
(5)乙方以公司合并拒付货款的理由不成立｡根据《合同法》规定,当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他组织行使合同权利,履行合同义务｡因此,合并前乙方的义务应由合并后的企业继续承担｡参见教材P389
(6)乙方自主决定与A外资企业合并不合法｡乙企业是国有独资公司,根据规定,国有独资公司的合并､分立､增加或者减少注册资本,发行债券､分配利润,以及解散､申请破产,由履行出资人职责的机构决定｡(参见教材295页)
(7)甲企业管理当局2009年决定利润分配的方案不合法｡根据《企业国有资产法》的规定,国有独资企业的合并､分立､增加或者减少注册资本,发行债券､分配利润,以及解散､申请破产,由履行出资人职责的机构决定｡本题中,甲企业集体讨论决定利润分配是不符合规定的,必须由国有资产监督管理机构决定｡(参见教材295页)
(8)甲企业负责人集体讨论并决定了职工安置方案的做法不合法｡根据规定,国有企业实施改制前,原企业应当与投资者就职工安置费用､劳动关系接续等问题明确相关责任,并制订职工安置方案,职工安置方案必须经职工代表大会或职工大会审议通过,企业方可实施改制｡本题中,甲企业的职工安置方案仅仅经过企业负责人集体讨论决定,而且没有经过职工代表大会审议,是不合法的｡(参见教材297页)
(9)①甲公司董事会的组成不符合规定｡根据《公司法》的规定,国有独资公司董事会成员中应当有职工代表,并经公司职工代表大会选举产生｡本题中,甲公司董事会成员全部由国有资产监督管理机构派出的人员担任,没有经过职工代表大会选举职工董事,是不符合规定的｡(参见教材139页)
②甲公司董事长选派符合规定｡根据《公司法》的规定,国有独资公司董事会设董事长1人,由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定｡(参见教材139页)
(10)张某兼职的行为不合法｡根据《企业国有资产法》的规定,未经履行出资人职责的机构同意,国有独资公司的董事､高级管理人员不得在其他企业兼职｡因此本题中,作为国有独资公司董事长的张某尽管没有从事同业竞争的营业,但自行决定在另外一家从事零售业的公司担任副经理的兼职行为是不符合规定的｡(参见教材293页)
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