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2013年注册会计师《经济法》考前命题预测试卷(1)
1、【 单选题
下列关于诉讼时效起算的说法中,错误的是(  ) [1分]
定有履行期限的债务的请求权,当事人约定债务分期履行的诉讼时效应当分期分别起算
未定有履行期限的债务的请求权,债权人第一次要求债务人履行义务时就被债务人明确拒绝的,诉讼时效从债务人明确拒绝之日起算
人身伤害损害赔偿的诉讼时效期间,伤害明显且侵害人明确的,从受伤之日起算
请求他人不作为的债权的请求权,诉讼时效从义务人违反不作为义务时起算
答案:
2、【 单选题
下列各项中,属于部门规章的是(  )。 [1分]
全国人民代表大会制定的《中华人民共和国宪法》
全国人民代表大会常委会制定的《中华人民共和国合伙企业法》
国务院制定的《中华人民共和国公司登记管理条例》
中国证监会发布的《上市公司信息披露管理办法》
答案:
3、【 单选题
甲向乙借款,并以本人所有的一件古董花瓶设定质押担保,甲为此就该花瓶购买了一份财产意外损失险。在乙保管花瓶期间,花瓶毁于泥石流。如果甲没有按时还款,下列表述中,正确的是(  ) [1分]
乙可以就保险金优先受偿
乙可以要求以保险金受偿,但是并不优先于甲的其他债权人
泥石流属于不可抗力事件,甲可以不偿还乙的借款
乙应当赔偿甲花瓶灭失的损失
答案:
4、【 单选题
在破产程序中,债权人会议未能依法通过管理人的财产分配方案时,由人民法院裁定。根据《企业破产法》的规定,有权对该裁定提出复议的债权人是(  )。 [1分]
占全部债权总额1/2以上的债权人
占无财产担保债权总额1/2以上的债权人
占全部债权人人数1/2以上的债权人
占全部债权人人数2/3以上的债权人
答案:
5、【 单选题
某中外合资经营企业董事会有9名董事,出席董事会会议的董事人数符合法定要求的是(  )。 [1分]
3名
4名
5名
7名
答案:
6、【 单选题
甲曾经搭救过乙的性命,乙遂将一枚祖传宝珠装在一个精美木匣子中,前往甲家相赠,以示感谢。甲同意留下木匣,但请乙将宝珠带回。甲后来有些后悔,又向乙表示愿意接受珠。
下列表述中,正确的是(  )。 [1分]
甲已经取得宝珠的所有权,有权请求乙返还宝珠
甲尚未取得宝珠的所有权,但有权请求乙转移宝珠的所有权
甲、乙之间的赠与台同成立,但乙有权撤销该合同并拒绝交付
甲无权请求乙转移宝珠的所有权
答案:
7、【 单选题
某上市公司拟向特定对象非公开发行股票。根据证券法律制度的规定,下列表述中,正确的是(  )。 [1分]
发行价格不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的80%
控股股东、实际控制人及其控制的企业认购的股份,12个月内不得转让
发行对象不得超过20人
发行对象均属于原前10名股东的,可以由上市公司自行销售
答案:
8、【 单选题
某人于2010年6月1日向专利局提出一份发明专利申请,经初步审查后,2011年4月1日予以公布。2012年2月1日申请人请求进行实质审查,2012年8月1日被授予发明专利权。该发明专利权的保护期限自(  )起计算。 [1分]
2010年6月1日
2011年4月1日
2012年2月1日
2012年8月1日
答案:
9、【 单选题
根据《企业破产法》的规定,破产程序终结后,债权人发现破产人有供分配的其他财产,可以请求人民法院按照破产分配方案进行追加分配的法定期间为(  )。 [1分]
破产程序终结后半年内
破产程序终结后一年内
破产程序终结后两年内
破产程序终结后三年内
答案:
10、【 单选题
背书人甲将一张金额为100万元的汇票分别背书转让给乙60万元和丙40万元,下列有关该背书效力的表述中,正确的是(  )。 [1分]
背书无效
背书有效
背书转让给乙60万元有效,转让给丙40万元无效
背书转让给乙60万元无效,转让给丙40万元有效
答案:
11、【 单选题
根据证券法律制度的规定,下列关于上市公司公开发行可转换公司债券的表述中正确的是(  )。 [1分]
所有上市公司公开发行可转换公司债券均应由第三方提供担保
上市商业银行可以作为上市公司公开发行可转换公司债券的担保人
证券公司可以作为~1市公司公开发行可转换公司债券的担保人
证券投资基金的基金财产可以为上市公司公开发行可转换公司债券提供担保
答案:
12、【 单选题
根据合同法律制度的规定,内于债权人的原因,债务人无法向债权人交付合同标的物时,可以将该标的物交给提存部门,从而消灭债务,在标的物提存后,标的物毁损、灭失风险责任的承担者是(  )。 [1分]
债权人
债务人
提存部门
债权人和债务人
答案:
13、【 单选题
甲、乙签订买卖合同后,甲向乙背书转让3万元的汇票作为价款。后乙又将该汇票背书转让给丙。如果在乙履行合同前,甲、乙协议解除合同。甲的下列行为中,符合票据法律制度规定的是(  )。 [1分]
请求丙返还汇票
请求乙返还汇票
请求乙返还价款
请求付款人停止支付汇票上的款项
答案:
14、【 单选题
甲公司与乙公司订立货物买卖合同,约定出卖人甲公司将货物送至丙公司,经丙公司验收合格后,乙公司应付清货款。甲公司在送货前发现丙公司已濒于破产,遂未按时送货,根据合同法律制度的规定,下列各项中,正确的是(  )。 [1分]
甲公司应向乙公司承担违约责任
甲公司应向丙公司承担违约责任
甲公司应向乙公司、丙公司分别承担违约责任
甲公司不承担违约责任
答案:
15、【 单选题
国际货币基金组织创立的用于进行国际支付的特殊手段,基金组织分配给会员国的一种使用资金的权利,这种权利称为(  )。 [1分]
黄金
国际记账单位
自由兑换货币
特别提款权
答案:
16、【 单选题
下列不属于认定驰名商标应当考虑的因素是(  )。 [1分]
相关公众对该商品的知晓程度
该商标的任何宣传工作的持续时间
该商标作为驰名商标保护的记录
该商标使用企业的经营规模
答案:
17、【 单选题
某企业在一债务纠纷案件中,因承担一般保证责任而成为被告之一,其后该企业被其他债权人申请破产,人民法院予以受理并指定了管理人。对该企业有关保证责任的诉讼,人民法院的正确处理方式是(  )。 [1分]
继续审理
中止审理
终止审理
驳回起诉
答案:
18、【 单选题
甲、乙两公司拟签订一份书面买卖合同,甲公司签字盖章后尚未将书面合同邮寄给乙公司时,即接到乙公司按照合同约定发来的货物,甲公司经清点后将该批货物入库。次日将签字盖章后的书面合同发给乙公司。乙公司收到后,即在合同上签字盖章。根据《合同法’》的规定,该买卖合同的成立时间是(  )。 [1分]
乙公司签字盖章时
甲公司签字盖章时
甲公司将签字盖章后的合同发给乙公司时
甲公司接受乙公司发来的货物时
答案:
19、【 单选题
根据企业破产法律制度的规定,下列关于商业银行破产分配顺序的表述中,正确的是(  )。 [1分]
破产财产优先支付个人储蓄存款利息
破产财产在支付清算费用后,优先支付个人储蓄存款本息
破产财产在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后,优先支付个人储蓄存款本息
破产财产在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用、所欠税款后,优先支付个人储蓄存款本息
答案:
20、【 单选题
根据《民法通则》的规定,对于可撤销的民事行为,如果享有撤销权的当事人未在法定的期间内行使撤销权的,则可撤销民事行为视同法律行为,对当事人具有约束力。该法定期间是指(  )。 [1分]
自行为成立之日起1年内
自行为成立之日起2年内
自当事人知道撤销事由之日起1年内
自当事人知道撤销事由之日起2年内
答案:
21、【 单选题
下列资产中,应当界定为国有资产的是(  )。 [1分]
政党及人民团体中由国家拨款形成的资产
集体企业由国有企业提供担保而未发生担保责任使用银行贷款形成的资产
国有企业中按照国家规定由企业拨付的活动经费结余购建的资产
国家以抚恤性质拨给残疾人福利企业的实物和资金等形成的资产
答案:
22、【 单选题
甲公司与乙希望小学签订赠与一批电脑的合同,后甲公司法定代表人更换,不愿履行赠与合同。对此F列表述正确的是(  )。 [1分]
甲公司有权撤销赠与合同
赠与合同是单务合同,甲公司可以反悔
乙小学有权要求甲公司交付电脑
若甲公司以书面形式通知乙小学不予赠与,则甲公司不再承担责任
答案:
23、【 多选题
甲是普通合伙企业的合伙人,因意外事故身亡,其子乙10岁为唯一继承人。根据合伙企业法律制度的规定,下列表述中正确的有(  )。 [1.5分]
合伙人一致同意的,乙可以成为有限合伙人,普通合伙企业依法转为有限合伙企业
合伙人未能一致同意的,合伙企业应当将甲的财产份额退还给乙
乙因继承可以成为合伙企业的普通合伙人
乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额
答案:
24、【 多选题
汇票到期日前,持票人可以行使追索权的有(  )。 [1.5分]
汇票被拒绝承兑的
承兑人或者付款人死亡、逃匿的
承兑人或者付款人被依法宣告破产的
承兑人或者付款人因违法被责令终止业务活动的
答案:
25、【 多选题
下列各项中,属于侵权行为的有(  )。 [1.5分]
甲公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用
乙公司明知是假冒注册商标的商品而购买并用于销售
丙公司销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品,丙公司能证明该商品是自己合法取得的并能说明提供者
丁公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买经营性使用
答案:
26、【 多选题
债务人实施下列危及债权人利益的减少财产的行为,债权人可以请求人民法院予以撤销的情形有(  )。 [1.5分]
放弃未到期的债权,而受让人不知道该情形的
恶意延长到期债权的履行期
以明显不合理的低价转让财产,而受让人知道该情形的
以明显不合理的高价收购财产,而受让人不知道该情形的
答案:
27、【 多选题
债务人甲因债权人乙下落不明,遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定,下列关于提存期间当事人间权利义务的表述中,正确的有(  )。 [1.5分]
西服提存后,甲负有通知义务
保管西服产生的保管费由乙承担
如果西服因为地震灭失,损失由乙承担
如果自提存之日起5年后,乙仍没有领取西服,甲可以在交付保管费后取回西服
答案:
28、【 多选题
下列有关一人有限责任公司说法正确的有(  )。 [1.5分]
一人有限责任公司可以由自然人设立,也可以由法人设立
一人有限责任公司注册资本最低限额为人民币10万元,并且允许分期缴付出资
一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司,禁止其设立多个一人有限责任公司
一人有限责任公司编制的财务会计报告可以不经会计师事务所的审计
答案:
29、【 多选题
根据《票据法》规定:“票据金额、日期、收款人名称不得更改,更改的票据无效”。该法律规范属于(  )。 [1.5分]
强行性规范
禁止性规范
命令性规范
委托性规范。
答案:
30、【 多选题
根据票据法律制度的规定,在票据代理中,如果代理人超越代理权限的,则(  )。 [1.5分]
票据代理无效
在权限范围内的代理行为继续有效
超越代理权限的部分由代理人承担票据责任
超越代理权限的部分由被代理人承担票据责任
答案:
31、【 多选题
根据《票据法》的有关规定,持票人行使追索权,可以请求被追索人就下列费用予以清偿的有(  )。 [1.5分]
被拒绝付款后,给持票人造成的经济损失
被拒绝付款的汇票金额
汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止的利息
取得有关拒绝证明和发出通知书的有关费用
答案:
32、【 多选题
下列各项中,符合境内企业将出口收入存放境外应当具备的条件有(  )。 [1.5分]
具有出口收入来源
近三年内无违反外汇管理规定行为
有完善的出口收入存放境外内控制度
在境外有符合规定的支付需求
答案:
33、【 多选题
根据公司法律制度的规定,下列关予分公司法律地位的表述中,正确的是(  )。 [1.5分]
分公司具有独立的法人资格
分公司可以依法独立从事生产经营活动
分公司独立承担民事责任
分公司从事经营活动的民事责任由其总公司承担
答案:
34、【 多选题
根据公司法律制度的规定,有限责任公司股东会会议对下列事项作出的决议中,必须经代表2/3以上表决权的殷东通过的有(  )。 [1.5分]
增加注册资本
修改公司章程
变更公司形式
更换公司董事
答案:
35、【 多选题
甲、乙各投资20万元盖了一栋二层楼房,楼房盖好后登记在甲一人名下。甲、乙分别居住在一楼和二楼。甲、乙二人均有汽车,于是甲、乙二人与邻居丙签订了为期10年的通行地役权合同,但未办理地役权登记。一年后甲将自己的份额全部转让给丁。下列说法正确的有(  )。 [1.5分]
甲、乙自楼房竣工之日起取得该楼房的所有权
甲、乙A办理初始登记之日起取得该楼房的所有权
乙有权申请更正登记
丁享有在丙的土地上通行的地役权
答案:
36、【 简答题
2010年8月,王某、张某、李某三人共同投资设立了长城有限责任公司(以下简称“长城公司”)。2010年10月,长城公司联合另外五家公司共同设立了日照股份有限公司(以下简称“13照公闭”)。日照公司于2011年5月首次公开发行股份,同年6月其股票在证券交易所上市交易。
2011年2月15日,长城公司召开股东会审议2010年度利润分配方案和董事会组成人员调整方案。决议通过后,持有长城公司15%股权的股东王某对利润分配数额有异议,要求查阅公司会计账簿,并要求董事会召集和主持临时股东会再次审议利润分配方案,遭到公司拒绝。之后。王某以利润分配不符合《公司法》规定为由,要求长城公司收购王某在公司的股权。据了解,长城公司章程规定:公司股东按照投资比例行使表决权,按照平均原则分配利润。2011年2 月底,长城公司单独投资没立了广发有限责任公司(以下简称“广发公司”)。
2011年3月,日照公司向社会公开发行可转换为股票的公司债券,依法聘请N证券公司为承销机构。N证券公司了解到:日照公司净资产为1.2亿元;2011年日照公司首次发行2年期公司债券500万元,债券本息已全部支付。同月,日照公司拟在2011年年度报告中披露持有公司股份最多的前5名股东的名单和持股数额,但不披露公司监事持股情况和实际控制人情况。
2011年4月,日照公司拟对本公司章程作如下修改:公司持有的本公司股份享有表决权;公司利润分配实行同股同利,公司持有的本公司股份与其他股份一同参与公司利润分配。
根据上述事实和相关法律制度的规定,回答下列问题:
(1)长城公司审议2010年度利润分配方案和董事会组成人员调整方案时,在什么情况下可以不召开股东会会议而直接作出决定?
(2)长城公司在什么情况下可以拒绝王某查阅公司账簿?王某被拒绝后,可以采取什么措施查阅公司账簿?
(3)王某在什么条件下可以自行召集和主持股东会?
(4)王某是否具备要求长城公司收购王某在公司中的股权的条件?说明理由。
(5)广发公司可否再单独投资设立有限责任公司?说明理由。
(6)广发公司可否在章程中规定“长城公司对广发公司的债务一概不承担责任”?说明理由。
(7)日照公司2011年3月发行可转换为股票的公司债券时,是否需要保荐人?说明理由。
(8)日照公司拟在2011年年度报告中披露和不披露的内容是否符合法律规定?说明理由。
(9)日照公司拟对公闭章程所作的修改内容是否符合法律规定?说明理由。 [15分]
解析:
(1)长城公司股东如果以书面形式对利润分配方案和董事会组成人员调整方案表示一致同意,可以不召开股东会会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。  
(2)长城公司有合理证据认为股东查阅公司账簿有不正当日的,可能损害公司合法利益时,可以拒绝提供查询。王某被拒绝后,可以请求人民法院要求公司提供查询。  
(3)王某可以自行召集和主持股东会的条件是:董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的,由监事会召集和主持;监事会不召集和主持的,代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。  
(4)长城公司股东王某不具备要求公司收购其在公司中的股权的条件。《公司法》规定,公司连续5年不向股东分配利润,而公司该5年连续盈利,并且符合《公司法》规定的分配利润条件,对股东会利润分配决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。长城公司2010年8月设立,至2011年2月不足5年时间,不符合《公司法》的规定。
(5)广发公司可以单独投资设立公司。广发公司属于一人有限公司;《公司法》规定,一个自然人投资的一人公司不能投资设立新的一人有限责任公司,该规定没有限制法人投资的一人公司再投资一人有限责任公司。  
(6)不可以。对于一人有限责任公司,《公司法》规定,股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的,应当对公司债务承担连带责任。  
(7)日照公司发行可转换为股票的公司债券需要保荐人。《证券法》规定,发行人申请公开发行可转换为股票的公司债券,依法采取承销方式的,应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。  
(8)日照公司拟在2011年报中披露和不打算予以披露的内容不符合法律规定。理由是:《证券法》规定,上市公司的年度报告应当载明持有公司股份最多的前10位股东的名单和持股数额、监事的持股情况以及公司的实际控制人。  
(9)日照公司拟对公司章程所作的修改内容不符合法律规定。理由是: 《证券法》规定,公司持有的本公司股份没有表决权。公司持有的本公司股份不得参与利润分配。
37、【 简答题
中国证监会于2011年8月受理了甲上市公司(以下简称“甲公司”)申请发行可转换公司债券(非分离交易)的申报材料,该申报材料披露了以下相关信息:
(1)甲公司2004年、2005年和2006年按照扣除非经常性损益前的净利润计算的加权平均净资产收益率分别为6%、5%和9%,按照扣除非经常性损益后的净利润计算的加权平均净资产收益率分别为5.6%、6%和8%。
(2)截止到2007年6月30日,甲公司经过审计后的财务会计资料显示:资产总额为260 0007一元,负债总额为120 000万元;在负债总额中,没有既往发行债券的记录;2004年度至2006年度的可分配利润分别为1 800万元、2 000万元和2 500万元。甲公司拟发行可转换公司债券50 000万元,年利率为4%,期限为s年。
(3)可转换公司债券的转股期限拟订为自发行结束之日起18个月后可转为公司股票;转股价格拟订为募集说明书公告日前20个交易日甲公司股票交易均价的90%;该转股价格确定之后。在转股期内,无论公司股份是否发生变动,都不再作任何调整。
(4)乙公司为甲公司本次发行的可转换公司债券提供保证担保,乙公司最近一期经审计的净资产为4.3亿元。乙公司的保证方式为一般保证,保证担保的范围为可转换公司债券的本金及利息。
(5)2006年12月,甲公司现任董事陈某被上海证券交易所公开谴责。2005年9月,甲公司现任董事会秘书张某因违规行为受到中国证监会的行政处罚。
(6)甲公司2005年度的财务报表被注册会计师出具了无法表示意见的审计报告。
(7)本次发行的可转换公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的包销意向书,公司债券的承销期限为120天,丁承销商在所包销的可转换公司债券中,可以预先购入并留存可转换公司债券20 000万元,其余部分向公众发行。
(8)甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券提案进行审议后的表决情况为:出席本次股东大会的股东持有的有表决权股份总数为182 000万股,赞成票为109 200万股,占60%;反对票为72 800万股,占40%。
根据上述事实,分别回答下列问题:
(1)根据本题要点(1)所提示的内容,甲公司最近3个会计年度的加权平均净资产收益率是否符合中国证监会规定的发行可转换公司债券的条件?并说明理由。
(2)根据本题要点(2)所提示的内容,甲公司拟发行的可转换公司债券数额、期限和可分配利润是否符合中国证监会的有关规定?并分别说明理由。
(3)根据本题要点(3)所提示的内容,甲公司拟订的可转换公司债券的转股期限、转股价格和对转股价格不作任何调整的计划是否符合中国证监会的有关规定?并分别说明理由。
(4)根据本题要点(4)所提示的内容,甲公司本次发行的可转换公司债券,能否不提供担保?乙公司的净资产额、保证方式和保证范围是否符合中国证监会的有关规定?并分别说明理由。
(5)根据本题要点(5)所提示的内容,董事陈某、董事会秘书张某的行为是否对本次发行可转换公司债券的批准构成实质性障碍?并说明理由。
(6)根据本题要点(6)所提示的内容,甲公司2005年度财务报表出现的问题是否对本次发行可转换公司债券的批准构成实质性障碍?并说明理由。
(7)根据本题要点(7)所提示的内容,甲公司拟发行的可转换公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。可转换公司债券的承销期限和包销方式是否符合有关规定?并分别说明理由。
(8)根据本题要点(8)所提示的内容,甲公司股东大会对董事会提交的发行可转换公司债券的提案的表决是否获得通过?并说明理由。 [20分]
解析:
(1)甲公司最近3个会计年度的加权平均净资产收益率符合条件。根据规定,上市公司发行可转换公司债券的,最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%,扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。在本题中,甲公司2004年、2005年和2006年的加权平均净资产收益率分别为5.6%、5%和8%,平均为6.2%,符合中国证监会的规定。
(2)①可转换公司债券的数额符合规定。根据规定,上市公司发行可转换债券的,本次发行后累计公司债券余额不得超过最近一期末净资产额的40%。在本题中,拟发行的可转换公司债券数额(50 000 万元)未超过甲公司最近一期净资产(140 000 77元)的40%。②可转换公司债券的期限符合规定。根据规定,可转换公司债券的期限最短为1年,最长为6年。③可分配利润符合规定。根据规定,上市公司发行可转换债券的,最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息。在本题中,甲公司最近3个会计年度的平均可分配利润为2100万元.足以支付可转换公司债券1年需支付的利息2 000万元。  
(3)①转股期限符合规定。根据规定,可转换公司债券自发行结束之日起6个月后方可转换为公司股票。在本题申,甲公司拟订的转股期限为18个月,符合规定。②转股价格不符合规定。根据规定,转股价格应不低于募集说明书公告日前20个交易日该公司股票交易均价和前一交易日的均价。③对转股价格不作任何调整的计划不符合规定。根据规定,发行可转换公司债券后。因配股、增发、送股、派息、分立及其他原因引起上市公司股份变动的,应当同时调整转股价格。  
(4)①甲公司必须提供担保。根据规定,公开发行可转换公司债券,应当提供担保,但最近一期末经审计的净资产不低于人民币15亿元的公司除外。在本题中,甲公司最近一期末的净资产为14亿元,因此,必须提供担保。②乙公司的净资产额不符合规定。根据规定,以保证方式提供担保的,保证人最近一期经审计的净资产额应不低于其累计对外担保的金额。在本题中,乙公司的净资产额(4.3亿元)低于其对外担保的金额(5亿元)。③乙公司的保证方式不符合规定。根据规定,以保证方式提供担保的,应当为连带责任担保。④乙公司的保证范围不符合规定。根据规定,为上市公司发行可转换公司债券提供担保的,应当为全额担保,担保范围包括债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。  
(5)构成实质性障碍。根据规定,上市公司现任董事、监事和高级管理人员最近12个月内受到过证券交易所公开谴责的,或者最近36个月内受到过中国证监会行政处罚的,不得发行可转换公司债券。  
(6)构成实质性障碍。根据规定,上市公司最近3年及最近一期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告,不得发行可转换公司债券。  
(7)①可转换公司债券由丁承销商包销不符合规定。根据规定,向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5 000万元的,应当由承销团承销。②承销期限不符合规定。根据规定。证券的代销、包销期限最长不得超过90日。③包销方式不符合规定。根据规定,证券公司在代销、包销期内,对所代销、包销的证券应当保证先行出售给认购人,证券公司不得为本公司预留所代销的证券和预先购入并留存所包销的证券。  
(8)股东大会不能通过该提案。根裾规定,股东大会就发行可转换公司债券事项作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。在本题中,甲公司股东大会在表决发行可转换公司债券的提案时,只有60%的赞成票,未达到2/3的法定要求。
38、【 简答题
假设2010年1月1日,A有限公司因生产经营不善,长期亏损,不能清偿到期债务。其债权人向A公司所在地人民法院提出破产申请,该人民法院依法通知了A公司,A公司无异议。
法院受理后向A公司发出破产裁定书,A公司在1月5日收到后,于1月15日将公司的财产状况说明、债务清册、债权清册等资料交给法院。
(1)人民法院受理破产申请后同时指定了管理人,管理人经过调查,发现了以下债务人处置财产的情况:①在2008年11月,A公司赠与山东某商场价值120万元的轿车一辆;(至)2009 年2月,A公司放弃了河北昌盛公司50万元的货款债权;(要)2009年8月,A公司以不合理的低价出售通讯设备给北京的代理商。
(2)管理人还发现了以下情况:①2009年10月,公司为了逃避债权人的追债,将自己的一台生产设备转移到自己的控股公司;②2009年11月,A公司的前董事曾利用职权利用公司20万元的流动资金为自己购置房产一处;③2010年1月10日,A公司偿还了对债权人兴隆公司的债务10万元;④A公司欠宏达公司2008年9月到期货款60万元。宏达公司经多次催要无效后,起诉于人民法院,2009年10月2日,人民法院经过二审审理,判决A公司支付宏达公司欠款及违约金和赔偿金等共计100万元,随后将A公司办公楼予以查封,拟用于抵偿宏达公司的债权。人民法院受理A公司破产申请时,此判决正在执行之中。
根据以上事实及相关法律规定,分别回答下列问题:
(1)A公司处置财产的情况,哪个行为应当由管理人申请人民法院撤销?并说明理由。
(2)A公司将自己的生产设备转移控股公司的行为是否有效?并说明理由。
(3)对于A公司前董事的行为,管理人应该如何处理?并说明理由。
(4)A公司对兴隆公司债务的偿还是否有效?并说明理由。
(5)对于A公司与宏达公司的诉讼中,人民法院的民事执行程序能否继续?并说明理由。 [10分]
解析:
(1)债务人处置财产的情况中,②和③两种行为可以由管理人申请人民法院行使撤销权。根据《企业破产法》的规定,人民法院受理破产申请前1年内,涉及债务人财产的下列行为,管理人有权请求人民法院予以撤销:①无偿转让财产的;②以明显不合理的价格进行交易的;③对没有财产担保的债务提供财产担保的;④对未到期的债务提前清偿的;⑤放弃债权的。对于A公司赠与山东某商场价值120万元的轿车的行为,由于在2008年11月,在人民法院受理1年前,因此该行为是有效的。
(2)A公司将自己的生产设备转移控股公司的行为是无效行为,其财产控股公司应予退回。根据规定,涉及债务人财产的下列行为无效:①为逃避债务而隐匿、转移财产的;②虚构债务或者承认不真实的债务的。  
(3)A公司前董事侵吞财产的行为,管理人应当将其侵吞的财产追回。根据规定,债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产,管理人应当追回。 
(4)A公司对兴隆公司的债务偿还是无效的。根据规定,人民法院受理破产申请后,债务人对个别债权人的清偿无效。此行为发生在2010年1月10日,是在人民法院受理破产申请后,所以其行为无效。  (5)该人民法院不能继续执行。根据《企业破产法》规定,人民法院受理破产申请后,有关债务人财产的保全措施应当解除,执行程序应当中止。由于另一人民法院已经受理了A公司的破产申请,因此,该人民法院对其进行的强制执行程序应该中止。
39、【 简答题
2011年7月30日,人民法院受理了甲公司的破产申请,并同时指定了管理人。管理人接管甲公司后,在清理其债权债务过程中,有如下事项:
(1)2010年4月,甲公司向乙公司采购原材料而欠乙公司80万元货款未付。2011年3月,甲乙双方签订一份还款协议,该协议约定:甲公司于2011年9月10日前偿还所欠乙公司货款及利息共计87万元,并以甲公司所属一问厂房作抵押。还款协议签订后,双方办理了抵押登记。乙公司在债权申报期内就上述债权申报了债权。
(2)2010年6月,丙公司向A银行借款120万元,借款期限为1年。甲公司以所属部分设备为丙公司提供抵押担保,并办理了抵押登记。借款到期后,丙公司未能偿还A银行贷款本息。经甲公司、丙公司和A银行协商,公司用于抵押的设备被依法变现,所得价款全部用于偿还A银行,但尚有20万元借款本息未能得到清偿。
(3)2010年7月,甲公司与丁公司签订了一份广告代理合同,该合同约定:丁公司代理发布甲公司产品广告,期限2年;一方违约,应当向另一方承担违约金20万元。至甲公司破产申请被受理时,双方均各自履行了部分合同义务。
(4)2010年8月,甲公司向李某购买一项专利,尚欠李某19万元专利转让费未付。李某之子小李创办的戊公司曾于2010年11月向甲公司采购一批电子产品,尚欠甲公司货款21万元未付。人民法院受理甲公司破产申请后,李某与戊公司协商一致,戊公司在向李某支付19万元后,取得李某对甲公司的19万元债权。戊公司向管理人主张以19万元债权抵消其所欠甲公司相应债务。
(5)甲公司共欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用37.9万元,其中,在2010年8月27日新的《企业破产法》公布之前,所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用为20万元。甲公司的全部财产在清偿破产费用和共益债务后,仅剩余价值1 500万元的厂房及土地使用权,但该厂房及土地使用权已于2010年6月被甲公司抵押给8银行,用于担保一笔2 000万元的借款。
根据上述内容,分别回答下列问题:
(1)管理人是否有权请求人民法院对甲公司将厂房抵押给乙公司的行为予以撤销?并说明理由。
(2)A银行能否将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权,由甲公司继续偿还?并说明理由。
(3)如果管理人决定解除甲公司与丁公司之间的广告代理合同,并由此给丁公司造成实际损失5万元,则丁公司可以向管理人申报的债权额应为多少?并说明理由。
(4)戊公司向管理人提出以19玎元债权抵消其所欠甲公司相应债务的主张是否成立?并说明理由。
(5)甲公司所欠本公闭职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用共计37.9万元应当如何受偿? [10分]
解析:
(1)管理人有权请求人民法院予以撤销。根据规定,人民法院受理破产申请前l年内,债务人对没有财产担保的债务提供财产担保的,管理人有权请求人民法院予以撤销。在本题中,2011年3月甲公司将厂房抵押给乙公司的行为发生在人民法院受理破产申请1年内,因此,管理人有权请求人民法院予以撤销。  
(2)A银行不能将尚未得到清偿的20万元欠款向管理人申报普通债权。根据规定,如破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保,担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权,但因破产人不是主债务人,在担保物价款不足以清偿担保债额时,余债不得作为破产债权向破产人要求清偿,只能向原主债务人求偿。  
(3)丁公司可以向管理人申报的债权额为5万元。根据规定,管理人依照《企业破产法》规定解除合同的,对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。可申报的债权以实际损失为限,违约金不作为破产债权。  
(4)戊公司的主张不成立。根据规定,债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的,不得抵消。  
(5)甲公司所欠本公司职工工资和应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,只有在《企业破产法》公布之日前的20万元可以得到清偿。
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