1、【
判断题
】
以全民所有制企业和行政事业单位担保,完全用国内外借入的资金投资创办的全民所有制企业,其收益积累的净资产,界定为国有资产｡（ ）
[1分]
答案：
正确
2、【
判断题
】
注册会计师甲、乙、丙共同出资设立一合伙制会计师事务所｡甲、乙在某次审计业务中,因出具虚假审计报告造成会计师事务所债务80万元｡对该笔债务,甲、乙应承担无限连带责任,丙应以其在会计师事务所中的财产份额为限承担责任｡（ ）
[1分]
答案：
正确
3、【
判断题
】
一人有限责任公司和国有独资公司都不设立股东会｡（ ）
[1分]
答案：
正确
4、【
判断题
】
债务人不能清偿到期债务,债权人可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请｡（ ）
[1分]
答案：
错误
5、【
判断题
】
投资者及其一致行动人为上市公司第一大股东或者实际控制人,其拥有权益的股份达到或者超过一个上市公司已发行股份的5%,但未达到20%的,应当编制详式权益变动报告书｡（ ）
[1分]
答案：
正确
6、【
判断题
】
在代位权诉讼中,债权人胜诉的,诉讼费用由债务人负担｡（ ）
[1分]
答案：
错误
7、【
判断题
】
企业对外担保余额不得超过其上年外汇收入的50%,并不得超过其净资产｡（ ）
[1分]
答案：
错误
8、【
判断题
】
伪造、变造、编制虚假会计资料,构成犯罪的,处5年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处2万元以上20万元以下的罚金｡（ ）
[1分]
答案：
错误
9、【
简答题】
甲向乙借款300元,为此,乙要求甲提供相应的担保｡甲遂将家中的10只老母鸡向乙设定质押｡甲向乙交付了10只老母鸡｡根据物权法、合同法相关知识,请回答下列问题:(1)设在质押期间, 乙擅自将A鸡转质于丙,丙因饲养不当导致A鸡死亡｡为此引起纠纷｡该转质合同效力如何?对A鸡的死亡,应由谁向甲承担赔偿责任?(2)设在质押期间,乙擅自将B鸡转让于丁,丁为善意第三人,且已给付对价受让B鸡,该买卖合同效力如何?丁能否取得B鸡的所有权?为什么?(3)设在质押期间,因乙投料不当,致使F鸡死亡｡该损失应由谁承担?为什么?(4)设在质押期间,J鸡下了10个鸡蛋｡该鸡蛋的所有权属于谁?甲是否享有占有返还请求权?为什么?(5)设在质押期间,乙为饲养上述10只鸡,花去鸡料费30元｡对此,乙是否享有费用返还请求权?为什么?
[10分]
解析：
(1)该转质合同不成立,根据法律规定,转质应该经过出质人同意｡对A鸡的死亡,由乙向甲承担赔偿责任｡
(2)该买卖合同有效｡丁可以取得所有权｡丁为善意第三人,且给付对价｡该合同有效｡
(3)该责任由乙承担,根据规定,质权人应妥善保管质物,应质权人原因对质物造成损失的,应承担赔偿责任｡
(4)这10个鸡蛋的所有权属于甲,但是甲不能享有占有返还请求权,在质押期间,质权人有权占有质物,乙有权取得质物所生的孳息,质权人收取孳息,乙非取得孳息的所有权,而需要将孳息作为质押标的｡
(5)乙有权享有费用返还请求权｡根据法律规定,保管质物期间所支出的费用由出质人承担｡
10、【
简答题】
远洋股份有限公司(以下简称远洋公司)成立于2003年9月3日,公司股票自2005年2月1日起在深圳证券交易所上市交易｡公司章程规定,凡投资额在2000万元以上的投资项目须提交公司股东大会讨论决定｡大华有限责任公司(以下简称大华公司)是一软件公司,远洋公司董事李某为其出资人之一｡大华公司于2005年1月新研发一高科技软件,但缺少3000万元生产资金,遂与远洋公司洽谈,希望远洋公司投资3000万元用于生产此软件｡ 2005年2月10日,远洋公司董事会直接就投资生产软件项目事宜进行讨论表决｡全体董事均出席董事会并参与表决｡在表决时,董事陈某对此投资项目表示反对,其意见被记载于会议记录,赵某等其余8名董事均表决同意｡随后,远洋公司与大华公司签订投资合作协议,双方就投资数额、利润分配等事项作了约定｡3月1日,远洋公司即按约定投资3000万元用于此软件生产项目｡ 2005年8月,软件产品投入市场,但由于产品性能不佳,销售状况很差,远洋公司因此软件投资项目而损失重大｡ 2005年11月1日,远洋公司董事李某建议其朋友王某抛售所持有的远洋公司的全部股票｡11月5日,远洋公司将有关该投资软件项目而损失重大的情况向国务院证券监督管理机构和深圳证券交易所报送临时报告,并予以公告｡远洋公司的股票价格随即下跌｡ 2005年11月20日,持有远洋公司2%股份的发起人股东郑某以书面形式请求公司监事会向人民法院提起诉讼,要求赵某等董事就投资软件项目的损失对公司负赔偿责任｡但公司监事会拒绝提起诉讼,郑某遂以自己名义直接向人民法院提起诉讼,要求赵某等董事负赔偿责任｡此后,郑某考虑退出远洋公司,拟于2005年12月20日将其所持有的远洋公司全部股份转让给他人｡要求:根据上述情况与《公司法》、《证券法》的有关规定,回答下列问题:(1)董事李某是否有权对远洋公司投资生产软件项目决议行使表决权?并说明理由｡(2)董事陈某是否对软件投资项目的损失承担赔偿责任?并说明理由｡(3)董事李某建议其朋友王某抛售远洋公司股票是否符合法律规定?并说明理由｡(4)股东郑某以自己名义直接向人民法院提起诉讼是否符合法律规定?并说明理由｡(5)股东郑某是否可以于2005年12月20日转让全部股份?并说明理由｡
[10分]
解析：
(1)董事李某无权行使表决权｡根据《公司法》的规定,上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权｡
(2)董事陈某无须承担赔偿责任｡根据《公司法》的规定,董事会的决议违反公司章程,致使公司遭受严重损失的,参与决议的董事对公司负赔偿责任｡但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的,该董事可以免除责任｡
(3)董事李某建议其朋友王某抛售远洋公司股票不符合法律规定｡根据《证券法》的规定,证券交易内幕信息的知情人,在内幕信息公开前,不得建议他人买卖该证券｡
(4)股东郑某以自己名义直接向人民法院提起诉讼符合法律规定｡根据《公司法》的规定,股份有限公司的董事执行公司职务时违反公司章程的规定,给公司造成损失的,应承担赔偿责任｡股份有限公司连续180日以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东,可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼｡在遭到监事会拒绝后,有权以自己名义直接向人民法院提起诉讼｡
(5)股东郑某不可以于2005年12月20日转让全部股份｡根据《公司法》的规定,发起人持有的股份,自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让｡
11、【
简答题】
2007年3月10日,A公司通过互联网发布广告称其有一批优质木材出售,价格为每立方米3500元,并附有图片和规格｡B公司见到后,即向A公司发出电子邮件,称如果价格能降低至每立方米2500元,愿意至少购买100立方米｡A公司以电子邮件回复,可以商量,希望面谈｡ 2007年3月15日,B公司派人前往A公司洽谈,双方签订了买卖合同｡合同约定:①B公司向A公司购买木材150立方米,每立方米3000元;②交货日期为2007年3月20日,交货地点为A公司仓库;③B公司于提货当日以汇票付款;④本合同自双方签字或者盖章时成立｡A公司当即在该合同上盖章,B公司答应将合同带回公司盖章｡ 2007年3月20日,B公司按合同约定来到A公司提货,验货无误后,交给A公司一张D银行为付款人的汇票,但未经D银行承兑｡B公司对此的解释是资金暂时周转不开,但是已经请C公司为该汇票提供保证｡该汇票有C公司符合规定的签章,并注明“如果双方的合同出现纠纷,本公司不承担责任”｡A公司了解C公司的实力,经与C公司联系情况属实,接受了该汇票｡ 2007年3月30日,A公司持B公司给付的汇票向D银行提示承兑被拒绝,理由是B公司的存款不足以支付票款｡A公司找到B公司,要求支付票款被拒绝,B公司的理由是,A公司卖出的木材有一部分与合同约定的规格不符且A公司拒绝调换｡A公司又要求C公司承担保证责任,C公司表示,本公司提供保证的条件是双方的合同不出现纠纷,所以拒绝承担保证责任｡ 2007年4月10日,A公司因急需支付一笔货款,将B公司给付的汇票背书转让给了E公司｡要求:根据以上资料并结合法律规定,回答下列问题:(1)A公司发布广告和B公司发出电子邮件的行为,哪一个属于要约?说明理由｡(2)A公司和B公司的买卖合同何时成立?说明理由｡(3)D银行作为付款人是否可以拒绝承兑该汇票?说明理由｡(4)B公司拒绝支付票款的理由是否合法?说明理由｡(5)C公司拒绝承担保证责任的理由是否合法?说明理由｡(6)A公司将汇票转让给E公司是否合法?说明理由｡
[11分]
解析：
(1)两个邮件者不属于要约｡根据规定,要约应具备的条件有:①内容具体确定｡②表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束｡本题中,A公司和B公司的发出的电子邮件都不具备要约应具备的条件｡
(2)A公司和B公司的买卖合同2007年3月20日成立｡根据规定,当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的,该合同成立｡本题中,2007年3月20日双方已经实际履行合同,合同在该日成立｡
(3)D银行可以拒绝承兑该汇票｡根据规定,出票行为是单方行为,付款人并不因此而有付款义务｡持票人向付款人提示承兑后,付款人应决定是否承兑｡本题中,B公司签发的汇票银行可以拒绝承兑｡
(4)B公司拒绝支付票款的理由合法｡根据规定,票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩｡本题中,B与A公司有直接债权债务关系,A没有按照约定履行义务,则B可以以此进行抗辩｡
(5)C公司拒绝承担保证责任的理由不合法｡根据规定,保证不得附有条件;附有条件的,不影响对汇票的保证责任｡本题中,C公司在汇票上附加的“如果双方的合同出现纠纷,本公司不承担责任”条件不影响其对汇票的保证责任｡
(6)A公司将汇票转让给E公司不合法｡根据规定,汇票被拒绝承兑的,不得背书转让;背书转让的,背书人应当承担汇票责任｡本题中,A公司将D银行拒绝承兑的汇票转让不合法｡
12、【
简答题】
某外国A公司拟向中国投资,并制定了一份投资计划,其有关计划要点如下:(1)与中国B公司共同投资举办一家中外合资经营企业｡合营企业投资总额拟定为3000万美元,注册资本为1000万美元｡A公司在合营企业中占60%的股权,并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资,且第一期出资不低于认缴出资额的20%｡合营企业采用有限责任公司的组织形式,拟建立股东会、监事会的组织机构;股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构;合营一方对外转让出资额时,应经董事会决议通过｡(2)与中国C公司共同成立一家中外合作经营企业｡合作期限为8年｡合作企业注册资本总额拟定为250万美元,A公司出资额占注册资本总额的70%,中方合作者出资额占注册资本总额的30%｡A公司除以机器设备、工业产权折合125万美元,再由合作企业作担保向某外资金融机构贷款50万美元作为其出资;中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资75万美元｡A公司可与中方合作者在合作企业合同中规定;A公司在合作企业正式投产之后的前5年分别先行回收投资;合作企业的税后利润以各占50%的方式分配;在合作期限届满时,合作企业的全部固定资产归中国合作者所有,但中国合作者应按其残余价值的30%给予A公司适当的补偿｡(3)拟并购国内D国有企业的70%的股权,将D国有企业改组为中外合作经营企业,继续生产其原有的产品｡并购前,该外国公司生产销售的同类产品在中国市场占有率已达22%｡以上投资计划向D企业和有关部门的报送时,有关部门要求该外国公司就并购D国有企业的情形向国家工商行政管理部门报告｡并购方案上报国家工商行政部门后,国家工商行政管理部门的要求举行听证会,决定是否批准｡要求:根据法律制度的有关规定,分析回答下列问题:(1)A公司拟与中方B公司共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、A公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构及出资额的转让程序是否符合有关规定?说明理由｡(2)A公司拟与中方C公司共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、先行回收投资的办法是否符合有关规定?并说明理由｡(3)有关部门要求该外国公司就并购D国有企业的情形向国家工商行政管理部门等报告是否正确?国家工商行政管理部门的要求举行听证会,是否正确?说明理由｡
[11分]
解析：
(1)①A公司拟与中方B公司共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例不符合规定｡根据规定,投资总额在1000美元以上至3000万(含3000万)美元的,注册资本至少应占投资总额的2/5,该合营企业的注册资本至少应为1200万美元;
②A公司的第一期出资的数额符合规定｡根据规定,合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%;
③拟设立的合营企业的组织形式不符合规定｡根据规定,董事会是合营企业的最高权力机构,合营企业无须设立股东会和监事会｡
④出资额的转让程序不符合规定｡根据规定,合营企业出资额的转让须经合营各方同意并报原审计机关批准｡
(2)①合作企业外方的出资不符合法律规定｡根据规定,合作企业的任何一方都不得由合作企业为其出资作担保,A公司由合作企业担保向中国的外资金融机构货款50万美元作为其出资,违反了有关规定;
②合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定｡根据规定,合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例;
③A公司拟定合作期限届满时的全部固定资产的处理方式不符合有关规定｡根据规定,凡是外方合作者在合作期内先行回收投资的,应约定在合作期限届满时,合作企业的全部固定资产无偿归还中国合作者所有,因此,A公司拟约定在合作期限届满时中国合作者应按固定资产残余价值的30%给予补偿,不符合有关规定｡
(3)①有关部门要求该外国公司就并购D国有企业的情形向国家工商行政管理部门等报告正确｡根据规定,外国投资者并购境内企业并购一方当事人在中国的市场占有率已经达到20%的,投资者应就所涉情形向外经贸部和国家工商行政管理总局报告｡
②国家工商行政管理部门要求举行听证会正确｡根据规定,国家工商行政管理部门认为该外国公司并购国内企业后,易造成过度集中等情况的,有权在收到并购方提供的文件之日起90日内举行听证会,决定是否批准｡
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