1、【
多选题
】
甲公司向乙银行借款1000万元,甲公司未按约定的借款用途使用借款。根据合同法律制度的规定,乙银行可以采取的措施有( )。
[2分]
、
停止发放借款
、
提前收回借款
、
解除借款合同
、
按已确定的借款利息双倍收取罚息
答案:
2、【
多选题
】
根据国有资产管理法律制度的规定,事业单位的下列行为中,应当报同级财政部门审批的是( )。
[2分]
、
国有资产的出租
、
利用国有资产对外投资
、
利用国有资产进行担保
、
国有资产的出借
答案:
3、【
多选题
】
根据《行政复议法》的规定,下列各项中,当事人不能申请行政复议的是( )。
[2分]
、
不服行政机关作出的罚款决定
、
不服行政机关作出的人事处理决定
、
不服行政机关作出的抽象行政行为的
、
不服行政机关不依法发放社会保险金、抚恤金
答案:
4、【
多选题
】
下列各项中,不符合《仲裁法》规定的有( )。
[2分]
、
仲裁实行自愿原则
、
仲裁一律公开进行
、
仲裁不实行级别管辖和地域管辖
、
当事人不服仲裁裁决可以向人民法院起诉
答案:
5、【
多选题
】
根据政府采购法律制度的规定,下列情形中,采购人可以采用竞争性谈判方式采购的是( )。
[2分]
、
采用招标方式所需时间不能满足用户紧急需要的
、
不能事先计算出价格总额的
、
技术复杂或者性质特殊,不能确定详细规格或者具体要求的
、
发生了不可预见的紧急情况不能从其他供应商处采购
答案:
6、【
判断题
】
甲公司与乙银行订立一份借款合同,甲公司到期未还本付息,但银行并没有发出通知要求甲公司支付。乙银行于还本付息期届满后2年零6个月时才向有管辖权的人民法院起诉,要求甲公司偿还本金、支付利息并承担违约责任。乙银行提起的诉讼将丧失胜诉权。
[1分]
答案:
正确
7、【
判断题
】
股份有限公司的董事会每年度至少召开两次会议,监事会每3个月召开一次会议。
[1分]
答案:
错误
8、【
判断题
】
某中外合作经营企业的董事会就一项资产抵押事项表决,该决议必须经过全体董事一致通过。
[1分]
答案:
错误
9、【
判断题
】
根据外商投资企业法律制度的规定,中外合资经营企业董事任期不得少于4年,而中外合作经营企业董事的每届任期固定为3年,均可以连任。
[1分]
答案:
错误
10、【
判断题
】
A公司于2007年11月向社会公开发行股票并在上海证券交易所上市交易。该公司在2008年上半年因违约造成损失近1亿元,被相关当事人起诉。该公司董事会认为,此事项不需要在中期报告中进行披露,董事会的观点是正确的。
[1分]
答案:
错误
11、【
判断题
】
甲公司与乙公司签订粮食买卖合同,甲公司准备将一张银行承兑汇票背书转让给乙公司,甲公司的业务员将甲公司的公章盖在了汇票的“被背书人栏”,将乙公司的公章盖在了汇票的“背书人栏”,乙公司将该汇票向付款银行提示付款时,银行应该予以付款。
[1分]
答案:
错误
12、【
判断题
】
合同无效、被撤销、变更或者终止的,合同中有关解决争议方法的条款也无效。
[1分]
答案:
错误
13、【
判断题
】
债务人将合同的义务转移给第三人,不需要经债权人同意,但应当通知债权人。
[1分]
答案:
错误
14、【
判断题
】
行政单位国有资产评估工作应当委托具有资产评估资质的资产评估机构进行;事业单位和企业国有资产评估项目实行核准制和备案制。
[1分]
答案:
正确
15、【
判断题
】
企业国有产权转让可以采取拍卖、招投标、协议转让以及国家法律、行政法规规定的其他方式进行。企业国有产权转让在依法设立的产权交易机构中公开进行,但受地区、行业、出资或者隶属关系的限制。
[1分]
答案:
错误
16、【
简答题】
2008年6月15日,北京某大型橡胶制品厂(以下简称“橡胶厂”)的采购代理人张某代表公司与华夏贸易有限公司(以下“贸易公司”)签订了购买贸易公司所进口的一批化工产品的合同。按照合同约定,贸易公司向橡胶厂交付500吨化工产品,每吨售价5100元,合同签订后1个月内由贸易公司负责将货物运至橡胶厂所在地,交货后1个月内以电汇方式付款。合同签订后,贸易公司的业务负责人通过查阅张某的代理授权委托书得知,橡胶厂给予其签订合同金额的权限为200万元,超过该金额必须经过本厂的确认。为此,合同签订当天,贸易公司即向橡胶厂发出确认合同通知,橡胶厂6月16日予以答复,同意履行合同。
由于订货量较大,6月17日,在贸易公司的要求下,橡胶厂以自己的一台生产设备提供抵押担保,另外又请A企业为其提供连带责任保证,经查,债权人、保证人和债务人并未就实现债权的方式以及担保的金额作出约定。
贸易公司为了保证及时运回货物,又与运输公司签订了运输合同,按照合同约定,总运费为40万元,6月20日,贸易公司向运输公司开出面值10万元的银行汇票作为定金。剩余运费待货物运到后付款。
该批化工原料有一定的腐蚀性,运输前,贸易公司未将防范措施书面提交给承运人,也未按照国家有关规定进行包装,运输公司起货时发现这一情况,随即按照国家有关危险物品运输的规定重新进行了包装后再运输,为此,运输公司要求贸易公司支付这一费用,贸易公司认为这是多此一举,而且重新包装未经过其同意,拒绝支付相关的费用。
7月1日,橡胶厂接到该批化工原料,验收合格后入库。8月1日,橡胶厂财务恶化,无法清偿到期对贸易公司的债务,随将橡胶厂所抵押的生产设备拍卖,拍卖价款为150万元,但是贸易公司因各种原因放弃了对该150万元价款的清偿,要求保证人A承担全部债务。
要求:根据上面所述事实并结合相关法律制度的规定,回答以下问题:
(1)张某超出橡胶厂的授权范围与贸易公司签订的合同是否有效?并说明理由?
(2)贸易公司向运输公司支付的定金数额是否符合规定?并说明理由?
(3)运输公司要求贸易公司承担重新包装的费用是否符合规定?并说明理由?
(4)贸易公司要求保证人A 承担全部债务是否符合规定?并说明理由?
[10分]
解析:
(1)张某超出橡胶厂的授权范围与贸易公司签订的合同有效。根据规定,行为人没有代理权,超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。本题中,张某与贸易公司签订的合同虽然超过了授权范围,但是经过了被代理人橡胶厂的追认,因此合同是有效的。(P320)
(2)贸易公司向运输公司支付的定金数额不符合规定。根据规定,当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。本题中,主体标的额为40万元,而支付的定金为10万元,超出了20%,超出的部分无效。(P337)
(3)运输公司要求贸易公司承担重新包装的费用是符合规定的。根据规定,托运人托运易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品的,应当按照国家有关危险物品运输的规定对危险物品妥善包装,作出危险物标志和标签,并将有关危险物品的名称、性质和防范措施的书面材料提交承运人。托运人违反前款规定的,承运人可以拒绝运输,也可以采取相应措施以避免损失的发生,因此产生的费用由托运人承担。(P360)
(4)贸易公司要求保证人A承担全部债务不符合规定。根据规定,债务人以自己的财产设定抵押,抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的,其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。本题中,贸易公司虽然放弃了抵押担保,但保证人仍然就抵押财产拍卖后未清偿的部分承担保证责任。(P332)
17、【
简答题】
甲、乙、丙、丁四位自然人股东共同出资200万元,设立有限责任公司。四位股东平均持股,其中甲、乙用货币出资,丙以房产出资,丁以专利权出资,房产和专利权均协议作价,价款均为50万元,合同规定:
(1)鉴于经营规模较小,公司决定不设董事会,只设执行董事,并经公司章程明确甲为执行董事兼总经理。
(2)乙为财务负责人兼监事。
以上合同内容和出资方式等经过工商行政机关纠正后,公司得以成立。
公司经营一段时间后,甲与朋友共同出资设立一家公司,经营内容与本公司完全相同,对此股东会并不知情。
要求:根据以上资料及有关规定,分析回答下列问题:
(1)丙投入的房产和丁投入的专利技术作价方式是否符合规定?并说明理由。
(2)该有限责任公司的货币出资金额是否符合规定?并说明理由。
(3)公司不设立董事会而设立执行董事的做法是否符合规定?并说明理由。
(4)由乙为财务负责人兼任监事的做法是否符合规定?并说明理由。
(5)甲的行为是否合法?并说明理由。
[5分]
解析:
(1)丙投入的房产和丁投入的专利技术作价方式不符合规定。根据规定,对作为有限责任公司出资的非货币资产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估财产。(P52)
(2)该有限责任公司的货币出资金额符合规定。根据规定,全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30%。本题中货币出资金额为100万元,达到了注册资本的50%,是符合规定的。(P52)
(3)公司不设立董事会而设立执行董事的做法是符合规定的。根据规定,股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设立董事会。(P57)
(4)乙为公司财务负责人兼监事的做法是不符合规定的。根据规定,公司董事、高级管理人员不得兼任监事。由于财务负责人属于高级管理人员,因此财务负责人不得兼任监事。(P58)
(5)甲的行为不合法。根据规定,未经股东会、股东大会同意,董事、监事、高级管理人员不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。(P79)
18、【
简答题】
A,B,C三人拟设立甲有限合伙企业A.B为普通合伙人,C为有限合伙人。该有限合伙企业的名称为“顺发贸易合伙企业”,合伙协议的部分要点如下:C以劳务出资,其评估办法由全体合伙人协商确定;由C执行合伙企业事务,对外代表合伙企业;各合伙人按相同比例分配盈利。
在合伙企业经营期间,发生以下事项:
(1)C对D表示自己是普通合伙人,代表合伙企业与D签订了600万元的买卖合同。D按照合同约定向合伙企业发货,由于合伙企业的全部财产只有500万元,不足以清偿100万元的货款。
(2)C同甲合伙企业进行了150万元的交易,合伙人A认为,由于合伙协议对此没有约定,因此,有限合伙人C不得同本合伙企业进行交易。
(3)C自营同甲合伙企业相竞争的业务,获利180万元。合伙人B认为,由于合伙协议对此没有约定,因此,有限合伙人C不得自营同本合伙企业相竞争的业务,其获利l80万元应当归甲合伙企业所有。
要求:根据以上资料及有关规定,分析回答下列问题:
(1)根据《合伙企业法》的规定,合伙企业名称是否符合规定?
(2)根据《合伙企业法》的规定,合伙协议的约定是否合法?并说明理由。
(3)根据《合伙企业法》的规定,分别回答以下问题:
①债权人D能否就甲合伙企业不能清偿的100万元向有限合伙人C追偿?并说明理由。
②A的主张是否符合法律规定?并说明理由。
③指出B的主张是否符合法律规定?并说明理由。
[5分]
解析:
(1)合伙企业名称不符合规定。根据规定,有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样,该企业名称中并没有标明“有限合伙”,因此是不符合规定的。其名称应该为“顺发贸易有限合伙企业”。(P108)
(2)①C的出资方式不符合规定。根据规定,有限合伙人不得以劳务出资。(P128)
②由C执行合伙企业事务不符合规定。根据规定,有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务,有限合伙人不执行合伙事务,不得对外代表有限合伙企业。(P129)
③各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定符合规定。根据规定,合伙企业的利润分配、亏损分担,按照合伙协议的约定办理。因此,有限合伙企业合伙协议有约定的,可以按照约定来处理。(P129)
(3)①债权人D可以向有限合伙人C追偿。根据规定,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的,该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。(P129)
②A的主张不符合规定。根据规定,有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易;但是合伙协议另有约定的除外。(P129)
③B的主张不符合规定。根据规定,有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务;但是合伙协议另有约定的除外。(P129)
19、【
简答题】
甲股份有限公司因经营管理不善,无力偿还到期债务,该公司的债权人A公司于某年6月12日向甲公司所在地法院提出破产申请。法院于6月15日通知甲公司,甲公司认为《企业破产法》不适用于股份有限公司,提出异议。法院于6月23日裁定受理该破产申请,同时指定B律师事务所作为管理人。管理人对甲公司的财产和债务情况整理如下:
(1)甲公司全部资产变现价值5200万元,其中包括:①用于对工行800万元贷款提供抵押担保的办公楼价值740万元;②用于对所欠A公司货款700万抵押担保的厂房价值550万元;③一套加工设备价值90万元;④丙公司欠付的劳务费15万元。
(2)甲公司全部债务共15800万元,其中包括:①所欠工行贷款800万元;②欠A公司货款700万元;③欠发职工工资和社会保险费用470万元;④欠交税款220万元;⑤欠丙公司货款15万元;⑥管理人于8月3日解除甲公司与丁公司的合同,给丁公司造成损失230万元。
(3)乙公司提出,以上资产中价值90万元的设备是乙公司出租给甲公司的,所有权属于乙公司,并提供了租赁合同。
(4)丙公司提出以货款抵销欠付甲公司的劳务费。经管理人查明,此前丙公司欠甲公司15万元的劳务费一直没有支付。丙公司在破产申请前1年内知道甲公司有大笔到期债务无力清偿后,遂向甲公司转让15万元货物。
(5)除上述债务外,还发生诉讼费80万元、管理人员报酬60万元、注册会计师清算费用50万元、评估费20万元、为债务人继续营业而应支付的职工工资28万元。法院受理破产申请后,戊公司有充分证据证明甲公司对戊公司不当得利22万元,要求返还给戊公司。
(6)甲公司注册资本为1000万元,但到破产申请受理日,甲公司的某股东尚差200万元的出资未缴足,该股东有补足股本的能力。
要求:根据上述内容并结合法律规定,分别回答下列问题:
(1)甲公司的破产申请人、法院受理时间、甲公司提出异议的理由、管理人的产生是否合法?说明理由。
(2)甲公司破产前租用乙公司的设备,是否属于破产财产?应如何处理?说明理由。
(3)丙公司提出以货款抵销欠付劳务费的要求是否合法?说明理由。
(4)甲公司的股东未缴足的出资应如何处理?说明理由。
(5)哪些属于破产费用?哪些属于共益债务?如何清偿?说明理由。
(6)说明本案的破产清偿顺序?
(7)丁公司可以获得的清偿金额为多少(列出计算过程)?
[10分]
解析:
(1)①甲公司破产申请人合法。根据规定,债务人不能清偿到期债务时,债权人可以向法院提出对债务人进行重整或破产清算申请。(P182)②法院受理时间合法。根据规定,债权人提出破产申请的,法院自收到申请之日起5日内通知债务人,债务人有异议的,应于7日内提出,法院自异议期满之日起10日裁定是否受理。(P183)③甲公司提出异议的理由不合法。根据规定,企业法人不能清偿到期债务,并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的,依照《企业破产法》清理债务。股份公司属于企业法人。(P181)④管理人的产生合法。根据规定,法院受理破产申请的,应同时指定管理人。管理人可以由会计师事务所、律师事务所等担任。(P186)
(2)甲公司破产前租用乙公司的设备不属于破产财产。根据规定,人民法院受理破产申请后,债务人占有的不属于债务人的财产,该财产的权利人可以通过管理人取回。乙公司作为该财产的权利人,可以通过管理人取回。(P194)
(3)丙公司的要求不合法。根据规定,债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实,对债务人取得债权的,不得抵销。丙公司可以就15万元申报债权。(P193)
(4)甲公司的股东应补足未缴纳的出资。根据规定,法院受理破产申请后,甲公司的出资人(股东)尚未完全履行出资义务的,管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资,不受出资期限的限制。补缴的出资作为债务人财产(破产企业的财产)。(P194)
(5)①破产费用包括:诉讼费80万元、管理人报酬60万元、注册会计师清算费用50万元、评估费20万元,共计210万元。②共益债务包括:为继续营业应支付的职工工资28万元、债务人不当得利22万元,共计50万元。以上破产费用和共益债务应当先以甲公司资产的变现财产清偿。甲公司的财产不足以清偿所有破产财产和共益费用的,应当先清偿破产费用。(P194~195)
(6)本案的破产清偿顺序为:
①甲公司股东补足的出资作为甲公司的财产,则甲公司破产财产共计5310万元(5200-90+200)。
②以办公楼变现所得740万元,优先清偿所欠工行贷款;以厂房变现所得550万元,清偿欠A公司货款。工行贷款未能清偿的60万元和A公司的未能清偿货款150万元,作为普通破产债权参加分配。
③剩余破产财产共4020万元(5310-740-550),先用于支付破产费用210万元和共益债务50万元。
④剩余破产财产共3760万元(4020-210-50)按下列顺序清偿:所欠职工工资及劳动保险费用470万元;所欠税款220万元;支付其他所欠的普通破产债权。(P213)
(7)通过以上程序,普通的破产债权为:15800-740-550-470-220=13820(万元);可以清偿普通债权的破产财产=3760-470-220=3070(万元);丁公司可以获得的清偿额=(3070/13820)×230=51.09(万元)。
20、【
简答题】
A县甲公司从事纸张的生产与加工,2008年,甲公司与乙公司签订买卖合同,甲向乙购入价值800万元的商品,承诺5个月后付款,该买卖合同中没有订立所有权保留性质的条款。由A.B两家公司为乙公司的债权提供担保,签订书面保证协议,但是在保证合同中没有约定各自的担保份额。
2008年6月15日乙向甲按期供货后,甲又将购入的该批货物(设备)作为固定资产于7月22日为甲欠银行的贷款提供抵押担保,并办理抵押登记手续。抵押担保的债权期限2年。
为及时筹集所需的生产经营资金,9月20日甲公司又将该部分用于抵押的设备以900万元的价款转让给丙公司,该转让合同签订时甲忘了通知银行,也未将转让的设备已用于抵押的情况告诉丙。
同时,甲在承诺的付款期满后,未能向乙支付所欠的款项,乙要求A.B两位担保人代为偿还。A认为合同中未注明保证的方式,属于一般保证,拒绝承担保证责任;B认为保证人为两人,各自应承担一半的保证责任,故只同意代甲偿还400万元债务。
另外,甲公司于2009年3月2日接到A县(该县隶属于B市)环保局就环境污染问题的罚款通知,甲公司不服,向B市环保局提出了行政复议。
要求:根据以上资料及有关规定,分析回答以下问题:
(1)甲将购入后尚未付款的设备用于银行贷款抵押担保是否合法?
(2)在设备抵押担保期间,甲又与丙签订的抵押物转让合同是否有效?
(3)A.B的理由是否成立?
(4)甲公司能否对该罚款行为申请行政复议?并说明理由。
(5)甲公司是否可以向B市环保局提出行政复议?并说明理由。
(6)甲公司申请行政复议在时间上有所什么要求?
(7)B市环保局的复议决定书是否等人民法院判决后才能确定是否生效?并说明理由。
[5分]
解析:
(1)抵押担保合法。根据规定,标的物的所有权自标的物交付时起转移,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中甲拥有了设备的所有权,且办理了抵押物登记,抵押权自抵押合同生效时设立。(P330)
(2)在设备抵押担保期间,甲与丙签订的抵押物转让合同无效。根据规定,抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。本题中甲转让抵押物时未通知银行,所以转让合同是无效的。(P332)
(3)A的理由均不成立。根据规定,当事人在保证合同中对保证方式没有约定或约定不明确的,保证人应承担连带保证责任。故A.B二人应承担连带保证责任,债权人可以直接要求A承担保证责任。(P328)
其次,B的观点也不正确。根据规定,同一债务有两个以上保证人的,保证人应当按照保证合同约定的份额承担保证份额。没有约定保证份额的,应当认定为连带共同保证,保证人承担连带保证责任。本题的保证合同中A.B二人没有约定保证份额,故债权人乙可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。A.B二位保证人都负有承担全部债权实现的义务。(P329)
(4)甲公司可以申请行政复议。根据规定,公民、法人和其他组织对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得,没收非法财物、责令停产停业等处罚决定可以申请行政复议。(P24)
(5)甲公司可以向B市环保局提出行政复议。根据规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门的本级人民政府申请行政复议,也可以向该部门的上一级主管部门申请行政复议。(P26)
(6)甲公司可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请。(P25)
(7)B市环保局的复议决定书不用等人民法院判决后才能确定是否生效。根据规定,行政复议决定书一经送达即发生法律效力。(P25)