2008年国家司法考试三-在线考试系统

1、【单选题】
某仲裁委员会对甲公司与乙公司之间的买卖合同一案作出裁决后，发现该裁决存在超裁情形，甲公司与乙公司均对裁决持有异议。关于此仲裁裁决，下列哪一选项是正确的？ [1分]

、该仲裁委员会可以直接变更已生效的裁决，重新作出新的裁决

、甲公司或乙公司可以请求该仲裁委员会重新作出仲裁裁决

、该仲裁委员会申请法院撤销此仲裁裁决

、甲公司或乙公司可以请求法院撤销此仲裁裁决

答案：

2、【单选题】
张某将邻居李某和李某的父亲打伤，李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时，李某的父亲也向法院起诉，对张某提出索赔请求。法院受理了李某父亲的起诉，在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中，李某的父亲居于什么诉讼地位？ [1分]

、必要共同诉讼的共同原告

、有独立请求权的第三人

、普通共同诉讼的共同原告

、无独立请求权的第三人

答案：

3、【单选题】
甲公司以乙公司为被告向法院提起诉讼，要求乙公司支付拖欠的货款100万元。在诉讼中，甲公司申请对乙公司一处价值90万元的房产采取保全措施，并提供担保。一审法院在作出财产保全裁定之后发现，乙公司在向丙银行贷款100万时已将该房产和一辆小轿车抵押给丙银行。关于本案，下列哪一说法是正确的？ [1分]

、一审法院不能对该房产采取保全措施，因为该房产已抵押给丙银行

、一审法院可以对该房产采取保全措施，但是需要征得丙银行的同意

、一审法院可以对该房产采取保全措施，但是丙银行仍然享有优先受偿权

、一审法院可以对该房产采取保全措施，同时丙银行的优先受偿权丧失

答案：

4、【单选题】
关于当事人适格的表述，下列哪一选项是错误的？ [1分]

、当事人诉讼权利能力是作为抽象的诉讼当事人的资格，它与具体的诉讼没有直接的联系；当事人适格是作为具体的诉讼当事人资格，是针对具体的诉讼而言的

、一般来讲，应当以当事人是否是所争议的民事法律关系的主体，作为判断当事人适格标准，但在某些例外情况下，非民事法律关系或民事权利主体，也可以作为适格当事人

、清算组织、遗产管理人、遗嘱执行人是适格的当事人，原因在于根据权利主体意思或法律规定对他人的民事法律关系享有管理权

、检察院就生效民事判决提起抗诉，抗诉的检察院是适格的当事人

答案：

5、【单选题】
关于证人的表述，下列哪一选项是正确的？ [1分]

、王某是未成年人，因此，王某没有证人资格，不能作为证人

、原告如果要在诉讼中申请证人出庭作证，应当在举证期限届满前提出，并经法院许可

、甲公司的诉讼代理人乙律师是目击案件情况发生的人，对方当事人丙可以向法院申请乙作为证人出庭作证，如法院准许，则乙不得再作为甲公司的诉讼代理人

、李某在法庭上宣读未到庭的证人的书面证言，该书面证言能够代替证人出庭作证

答案：

6、【单选题】
甲与乙因借款合同发生纠纷，甲向某区法院提起诉讼，法院受理案件后，准备适用普通程序进行审理。甲为了能够尽快结案，建议法院适用简易程序对案件进行审理，乙也同意适用简易程序。下列哪一选项是正确的？ [1分]

、普通程序审理的案件不能适用简易程序，因此，法院不可同意适用简易程序

、法院有权将普通程序审理转为简易程序，因此，甲、乙的意见无意义

、甲、乙可以自愿协商选择适用简易程序，无须经法院同意

、甲、乙有权自愿选择适用简易程序，但须经法院同意

答案：

7、【单选题】
甲诉乙侵权赔偿一案，经A市B区法院一审、A市中级法院二审，判决乙赔偿甲损失。乙拒不履行生效判决所确定的义务，甲向B区法院申请强制执行，B区法院受理后委托乙的财产所在地C市D区法院执行，在执行中，案外人丙向D区法院提出执行异议。对于丙的执行异议，D区法院应当采取下列哪种处理方式？ [1分]

、应当对异议进行审查，异议不成立的，应当裁定驳回；异议成立的，应当裁定中止执行，并函告B区法院

、应当函告B区法院，由B区法院作出处理

、应当报请C市中级法院处理

、应当报请A市中级法院处理

答案：

8、【单选题】
A厂生产的一批酱油由于香精投放过多，对人体有损害。报纸披露此消息后，购买过该批酱油的消费者纷纷起诉A厂，要求赔偿损失。甲和乙被推选为诉讼代表人参加诉讼。下列哪一选项是正确的？ [1分]

、甲和乙因故不能参加诉讼，法院可以指定另一名当事人为诉讼代表人代表当事人进行诉讼

、甲因病不能参加诉讼，可以委托一至两人作为诉讼代理人，而无需征得被代表的当事人的同意

、甲和乙可以自行决定变更诉讼请求，但事后应当及时告知其他当事人

、甲和乙经超过半数原告方当事人同意，可以和A厂签订和解协议

答案：

9、【单选题】
甲公司向乙公司购买了5万元的苹果，甲公司以乙公司提供的苹果不符合约定为由拒绝付款。为此，乙公司向法院申请支付令，要求甲公司支付货款。在支付令异议期间，甲公司既不提出异议又不履行义务，而是向另一法院提起诉讼，要求退货。下列说法中哪一项是正确的？ [1分]

、甲公司的起诉行为使支付令失去效力

、甲公司的起诉行为不能阻止支付令的效力

、甲公司的起诉行为产生债务人异议的法律后果

、甲公司起诉后，受理支付令申请的法院应裁定终结督促程序

答案：

10、【单选题】
关于涉外民事诉讼及仲裁中相关问题的说法，下列哪一选项是错误的？ [1分]

、涉外民事诉讼的财产保全，只能依申请开始，法院不能依职权进行

、涉外财产保全中的诉前财产保全，法院可以责令申请人提供担保

、涉外仲裁裁决在外国的承认与执行，只能由当事人向有关外国法院申请

、涉外民事判决的承认与执行，既可以由当事人向有管辖权的外国法院申请，也可以由人民法院请求外国法院承认与执行

答案：

11、【多选题】
关于民事权利，下列哪些选项是正确的？ [2分]

、甲公司与乙银行签订借款合同，乙对甲享有的要求其还款的权利不具有排他性

、丙公司与丁公司协议，丙不在丁建筑的某楼前建造高于该楼的建筑，丁对丙享有的此项权利具有支配性

、债权人要求保证人履行，保证人以债权人未对主债务人提起诉讼或申请仲裁为由拒绝履行，保证人的此项权利是抗辩权

、债权人撤销债务人与第三人的赠与合同的权利不受诉讼时效的限制

答案：

12、【多选题】
关于诉讼时效，下列哪些选项是正确的？ [2分]

、诉讼时效仅适用于请求权

、一般诉讼时效期间属可变期间

、诉讼时效期间均从权利人知道或应当知道权利被侵害时起计算

、诉讼时效期间届满后所受领的给付构成不当得利

答案：

13、【多选题】
甲向乙借款5万元，乙要求甲提供担保，甲分别找到友人丙、丁、戊、己，他们各自作出以下表示，其中哪些构成保证？ [2分]

、丙在甲向乙出具的借据上签署“保证人丙”

、丁向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，本人愿代还3万元”

、戊向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人负责”

、己向乙出具字据称“如甲到期不向乙还款，由本人以某处私房抵债”

答案：

14、【多选题】
喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、赵某有权要求退房

、赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任

、赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款

、赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任

答案：

15、【多选题】
下列行为中，哪些构成无因管理？ [2分]

、甲错把他人的牛当成自家的而饲养

、乙见邻居家中失火恐殃及自己家，遂用自备的灭火器救火

、丙（15岁）租车将在体育课上昏倒的同学送往医院救治

、丁见门前马路下水道井盖被盗致路人跌伤，遂自购一井盖铺上

答案：

16、【多选题】
婷婷满一周岁，其父母将某影楼摄影师请到家中为其拍摄纪念照，并要求影楼不得保留底片用作他途。相片洗出后，影楼违反约定将婷婷相片制成挂历出售，获利颇丰。本案中存在哪些债的关系？ [2分]

、承揽合同之债

、委托合同之债

、侵权行为之债

、不当得利之债

答案：

17、【多选题】
某热电厂从某煤矿购煤200吨，约定交货期限为2007年9月30日，付款期限为2007年10月31日。9月底，煤矿交付200吨煤，热电厂经检验发现煤的含硫量远远超过约定标准，根据政府规定不能在该厂区燃烧。基于上述情况，热电厂的哪些主张有法律依据？ [2分]

、行使顺序履行抗辩权

、要求煤矿承担违约责任

、行使不安抗辩权

、解除合同

答案：

18、【多选题】
王某有一栋两层楼房，在楼顶上设置了一个商业广告牌。后王某将该楼房的第二层出售给了张某。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、张某无权要求王某拆除广告牌

、张某与王某间形成了建筑物区分所有权关系

、张某对楼顶享有共有和共同管理的权利

、张某有权要求与王某分享其购房后的广告收益

答案：

19、【多选题】
甲为乙的债权人，乙将其电动车出质于甲。现甲为了向丙借款，未经乙同意将电动车出质于丙，丙不知此车为乙所有。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、丙因善意取得而享有质权

、因未经乙的同意丙不能取得质权

、甲对电动车的毁损、灭失应向乙承担赔偿责任

、对电动车毁损、灭失，乙可向丙索赔

答案：

20、【多选题】
王某与李某系夫妻，二人带女儿外出旅游，发生车祸全部遇难，但无法确定死亡的先后时间。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、推定王某和李某先于女儿死亡

、推定王某和李某同时死亡

、王某和李某互不继承

、女儿作为第一顺序继承人继承王某和李某的遗产

答案：

21、【多选题】
张某旅游时抱着当地一小女孩拍摄了一张照片，并将照片放在自己的博客中，后来发现该照片被用在某杂志的封面，并配以“母女情深”的文字说明。张某并未结婚，朋友看到杂志后纷纷询问张某，熟人对此也议论纷纷，张某深受困扰。下列哪些说法是正确的？ [2分]

、杂志社侵害了张某的肖像权

、杂志社侵害了张某的名誉权

、杂志社侵害了张某的隐私权

、张某有权向杂志社要求精神损害赔偿

答案：

22、【多选题】
甲研究所与刘某签订了一份技术开发合同，约定由刘某为甲研究所开发一套软件。3个月后，刘某按约定交付了技术成果，甲研究所未按约定支付报酬。由于没有约定技术成果的归属，双方发生争执。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、申请专利的权利属于刘某，但刘某无权获得报酬

、申请专利的权利属于刘某，且刘某有权获得约定的报酬

、如果刘某转让专利申请权，甲研究所享有以同等条件优先受让的权利

、如果刘某取得专利权，甲研究所可以免费实施该专利

答案：

23、【多选题】
王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客厅。李某好奇把玩，不慎将瓷瓶摔坏。经鉴定，瓷瓶为赝品，市场价值为100元，甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的？ [2分]

、要求甲商店赔偿10万元

、要求甲商店赔偿5万元

、要求李某赔偿5万元

、要求李某赔偿100元

答案：

24、【多选题】
小牛在从甲小学放学回家的路上，将石块扔向路上正常行驶的出租车，致使乘客张某受伤，张某经治疗后脸上仍留下一块大伤疤。出租车为乙公司所有。下列哪些选项是错误的？ [2分]

、张某有权要求乙公司赔偿医药费及精神损害

、甲小学和乙公司应向张某承担连带赔偿责任

、张某有权要求甲小学赔偿医疗费及精神损害

、张某有权要求小牛的监护人赔偿医疗费及精神损害

答案：

25、【多选题】
甲电视台获得了某歌星演唱会的现场直播权，乙电视台未经许可对甲电视台直播的演唱会实况进行转播，丙广播电台经过许可将现场演唱制作成CD，丁音像店从正规渠道购买到CD用于出租，戊未经许可将丙广播电台播放的演唱会录音录下后上传到网站上传播。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、甲电视台有权禁止乙电视台的转播

、乙电视台侵犯了该歌星的表演者权

、丁音像店应取得该歌星或丙广播电台的许可并向其支付报酬

、戊的行为应取得丙广播电台的许可并应向其支付报酬

答案：

26、【多选题】
甲公司为其牛奶产品注册了“润语”商标后，通过签订排他许可合同许可乙公司使用。丙公司在其酸奶产品上使用“润雨”商标，甲公司遂起诉丙公司停止侵害并赔偿损失，法院判决支持了甲公司的请求。在该判决执行完毕后，“润语”注册商标因侵犯丁公司的著作权被依法撤销。下列哪些选项是错误的？ [2分]

、甲公司和乙公司可以作为共同原告起诉丙公司

、甲公司与乙公司的许可合同应当认定为无效合同，乙公司应当申请返还许可费

、甲公司获得的侵权赔偿费构成不当得利，应当返还给丙公司

、甲公司获得的侵权赔偿费应当转付给丁公司

答案：

27、【多选题】
甲公司于2004年5月10日申请一项汽车轮胎的实用新型的专利，2007年6月1日获得专利权，2008年5月10日与乙公司签订一份专利独占实施许可合同。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、该合同属于技术转让合同

、该合同的有效期不得超过10年

、乙公司不得许可第三人实施该专利技术

、乙公司经甲公司授权可以自己的名义起诉侵犯该专利技术的人

答案：

28、【多选题】
甲、乙结婚多年，因甲沉迷于网络游戏，双方协议离婚，甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久，乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下，于是起诉甲，要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、乙无权要求甲承担损害赔偿责任

、法院应当将两处房产都判给乙

、请求分割房产的诉讼时效，为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年

、若法院判决乙分得房产，则乙在判决生效之日即取得房屋所有权

答案：

29、【多选题】
甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定？ [2分]

、甲仅以出资额为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人

、丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万元

、合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬

、经全体合伙人同意，有限合伙人可以全部转为普通合伙人，普通合伙人也可以全部转为有限合伙人

答案：

30、【多选题】
贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙

、若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙企业中的资格

、若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任

、如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财产份额出质

答案：

31、【多选题】
王某将自己居住的房屋向某保险公司投保家庭财产保险。保险合同有效期内，该房屋因邻居家的小孩玩火而被部分毁损，损失10万元。下列哪些选项是错误的？ [2分]

、王某应当先向邻居索赔，在邻居无力赔偿的前提下才能向保险公司索赔

、王某可以放弃对邻居的赔偿请求权，单独向保险公司索赔

、若王某已从邻居处得到10万元的赔偿，其仍可向保险公司索赔

、若王某从保险公司得到的赔偿不足10万元，其仍可向邻居索赔

答案：

32、【多选题】
甲向乙开具金额为100万元的汇票以支付货款。乙取得该汇票后背书转让给丙，丙又背书转让给丁，丁再背书转让给戊。现查明，甲、乙之间并无真实交易关系，丙为未成年人，票据金额被丁变造。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、尽管甲、乙之间没有真实交易，但该汇票仍然有效

、尽管丙为未成年人，但其在票据上的签章仍然有效

、尽管票据金额已被丁变造，但该汇票仍然有效

、戊不能向甲、乙行使票据上的追索权

答案：

33、【多选题】
甲公司向乙银行贷款100万元，由A公司和B公司作为共同保证人，并以甲公司的厂房作抵押担保。其后，甲公司因严重资不抵债而向法院申请破产。法院裁定受理破产申请，并指定了破产管理人。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、管理人可以优先清偿乙银行的债务

、如A公司已代甲公司偿还了乙银行贷款，则其可向管理人申报100万元债权

、如乙银行不申报债权，则A公司或B公司均可向管理人申报100万元债权

、如乙银行已申报债权并获40万元分配，则剩余60万债权因破产程序终结而消灭

答案：

34、【多选题】
周某向钱某转让其持有的某有限责任公司的全部股权，并签署了股权转让协议。关于该股权转让和股东的认定问题，下列哪些选项是正确的？ [2分]

、在公司登记机关办理股权变更登记前股东仍然是周某

、在出资证明书移交给钱某后，钱某即成为公司股东

、在公司变更股东名册后，钱某即成为公司股东

、在公司登记机关办理股权登记后该股权转让取得对抗效力

答案：

35、【多选题】
刘某是甲有限责任公司的董事长兼总经理。任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。对此，持有公司股权0.5%的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。下列哪些选项是正确的？ [2分]

、王某持有公司股权不足1%，不具有提起股东代表诉讼的资格

、王某不能直接提起诉讼，必须先向董事会或监事会提出请求

、王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字

、王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司

答案：

36、【多选题】
甲公司于2008年7月依法成立，现有数名推荐的董事人选，依照《公司法》规定，下列哪些人员不能担任公司董事？ [2分]

、王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2001年6月被判处三年有期徒刑，2004年刑满释放

、张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70%，该公司长期经营不善，负债累累，于2006年被宣告破产

、徐某，2003年向他人借款100万元，为期2年，但因资金被股市套住至今未清偿

、赵某，曾任某音像公司董事长，该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于2006年5月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任

答案：

37、【多选题】
华胜股份有限公司于2006年召开董事会临时会议，董事长甲及乙、丙、丁、戊等共五位董事出席，董事会中其余4名成员未出席。董事会表决之前，丁因意见与众人不合，中途退席，但董事会经与会董事一致通过，最后仍作出决议。下列哪些选项是错误的？ [2分]

、该决议有效，因其已由出席会议董事的过半数通过

、该决议无效，因丁退席使董事的同意票不足全体董事表决票的二分之一

、该决议是否有效取决于公司股东会的最终意见

、该决议是否有效取决于公司监事会的审查意见

答案：

38、【多选题】
甲公司欲与某外国公司设立一中外合资经营企业，就相关事项咨询律师。下列哪些选项是错误的？ [2分]

、合资企业自审批机关批准之日起成立

、合资企业章程中可以约定由公司总经理担任公司的法定代表人

、合资企业作为有限责任公司应按照《公司法》规定设股东会作为其权力机构

、合资企业合同只能约定按各方的出资比例分配利润

答案：

39、【多选题】
关于对当事人及其法定代理人的缺席判决，下列哪些选项是正确的？ [2分]

、原告经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，法院可以缺席判决

、无民事行为能力人离婚案件，当事人的法定代理人应当到庭，法定代理人不能到庭的，法院应当在查清事实的基础上，依法作出缺席判决

、有独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

、无独立请求权第三人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，法院可以缺席判决

答案：

40、【多选题】
三个小孩在公路边玩耍，此时，一辆轿车急速驶过，三小孩捡起石子向轿车扔去，坐在后排座位的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任分配，下列哪些选项是正确的？ [2分]

、刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任

、刘某应对其所受到损失承担举证责任

、三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任

、三被告应对其主观没有过错承担举证责任

答案：