全国2011年4月高等教育自学考试知识产权法试题-在线考试系统

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全国2011年4月高等教育自学考试知识产权法试题

1、【简答题】
作家向亮写了一部反映汶川大地震的纪实报告文学交予北方出版社出版。北方出版社使用了网络上的若干幅汶川大地震照片作为该书插图，但没有标明摄影作者。向亮在审阅书稿时看到了这些照片，但未提出异议。该书出版后，摄影家张大宏发现该书中的18张照片是自己发表的作品，而向亮和北方出版社从未征得他的同意，也未支付任何报酬，书中也没有为他署名。因此，张大宏起诉作家向亮和北方出版社侵犯了其著作权。向亮称自己只是该书文字部分的作者，照片为北方出版社配发，与己无关，故否认自己侵权。
请回答：
(1)向亮是否侵犯了张大宏的著作权？如果构成侵权，侵犯了著作权中的什么权利？
(2)北方出版社是否侵犯了张大宏的著作权？如果构成侵权，侵犯了著作权中的什么权利？ [10分]

解析：
（1）向亮侵犯了张大宏的著作权，侵犯了著作权中的署名权。
（2）北方出版社侵犯了张大宏的著作权，侵犯了著作权中的署名权、复制权、发行权。

2、【简答题】
长江公司委托黄河大学设计了一项锅炉自动检测系统，但在委托合同中没有明确约定该研究成果专利申请权的归属，黄河大学指派罗教授承担这一委托项目，研究生张某参加了该项目的研究工作，撰写了研究报告，大学科研部的赵老师参加了该项目的评审和验收，并提出了一些改进建议。项目结束后，罗教授就该项目所产生的技术成果申请了专利，发明人署名为罗教授和研究生张某，但是长江公司和黄河大学对此有异议。长江公司认为其提供了资金和研究需求，专利申请权应当属于自己独有；黄河大学认为是其提供了研究条件、组建项目团队并最后完成该发明创造，这些发明创造应当属于黄河大学的职务发明，发明人应当为罗教授和研究生张某；科研部的赵老师认为其提出了改进建议应当作为发明人署名。
请回答：(1)这一发明创造的专利申请权应当属于谁？为什么？
(2)谁是发明人？为什么？ [10分]

解析：
（1）这一发明创造的专利申请权应当属于黄河大学和长江公司。理由：（1）《专利法》规定职务发明创造的专利申请权归单位所有，非职务发明创造的专利申请权归完成该发明创造的发明人或者设计人所有。还规定：“两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人„„”。（2）案例中长江公司委托黄河大学设计了一项锅炉自动检测系统，但在委托合同中没有明确约定该研究成果专利申请权的归属，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位，即黄河大学。
（2）罗教授和研究生张某是发明人。理由：（1）专利申请文件中的“发明人”是指对发明或者实用新型的实质性特征作出过创造性贡献的人。在完成发明或者实用新型的过程中，只负责组织工作的人、为物质条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人，不是发明人。（2）科研部的赵老师只是参加了该项目的评审和验收，并提出了一些改进建议，并没有作出过创造性贡献，因此，只有罗教授和研究生张某是发明人。

3、【简答题】
某城市企业甲生产经营彩陶产品，产品上突出标注“彩陶李”标识，源于清朝晚期李氏家族的祖传工艺，李氏第三代传人于1950年公私合营时将“彩陶李”店铺和商号一并合营给企业甲，在文革期间企业甲转产，不再生产“彩陶李”产品。1980年改革开放后，企业甲重新登记企业名称，恢复使用“彩陶李”商号，在彩陶商品上使用“彩陶李”标记，但没有将其注册为商标。1983年3月1日，我国商标法实施的第一天，“彩陶李”的第四代传人注册了企业乙，并申请了“彩陶李”商标，也开始用祖传配方生产陶艺产品。2008年，两个“彩陶李”产品在出口贸易上发生混淆，企业乙以商标侵权为由将企业甲告上法庭，要求企业甲在商品上停止使用“彩陶李”字样，并赔偿企业乙的损失。企业甲认为：其拥有“彩陶李”商号，所以有权在商品上使用，而且“彩陶李’’经过上百年的使用，已经演变为彩陶产品的通用名称，不应当为企业乙所独占，企业乙无权拥有商标权。
请回答：
(1)企业甲是否构成商标侵权？为什么？
(2)企业甲能否以“彩陶李”演变为彩陶产品通用名称为由在商品上使用“彩陶李”？ [10分]

解析：
（1）企业甲构成商标侵权。理由：（1）注册商标的所有人可以排除他人在同一种商品或类似商品上注册相同或近似商标。未注册商标不得对抗其他人的使用，先使用人没有依《商标法》请求诉讼保护的权利。未注册商标的使用，一旦与他人的注册商标构成了混同，即可能构成侵权。（2）案例中的“彩陶李”是企业乙的注册商标，尽管1980年改革开放后，企业甲重新登记企业名称，恢复使用“彩陶李”商号，在彩陶商品上使用“彩陶李”标记，但没有将其注册为商标。也就是说，企业甲没有获得“彩陶李”商标的注册商标专用权，因此，企业甲构成商标侵权。
（2）企业甲不能以“彩陶李”演变为彩陶产品通用名称为由在商品上使用“彩陶李”。理由：（1）商标禁用条款即是商标法关于某类文字、图形不得作为商标使用或注册的禁止性规范。该规范适用于注册商标与未注册商标，包括禁止使用和禁止注册两种不同情况。（2）《商标法》规定了仅有本商品的通用名称、图形、型号的不能作为商标注册。商品的通用名称是指在某一区域内已为某一行业普遍使用，为交易者共同承认的名称。由于缺乏显著特征，不能作为商标申请注册。但是，商品的特定名称是指商品的非通用名称，由于具有显著性，因而可以注册。（3）“彩陶李”并不属于商品的通用名称，具有显著特征，可以区别不同的商品来源，因此，企业甲不能以“彩陶李”演变为彩陶产品通用名称为由在商品上使用“彩陶李”。

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