1、【
简答题】
试论罪刑法定原则的基本内容。
[25分]
解析：
罪刑法定原则的含义是：犯罪成立的条件、成立何种类型的犯罪、判处何种程度的刑罚都由法律明文规定。概括地说，就是“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”。罪刑法定原则的主旨在于，限制国家刑罚权的发动，保障公民自由。（3分）罪
行法定原则的基本内容可以分为形式侧面和实质侧面：（一）罪行法定原则的形式侧面（8分）
1.成文法主义，又称法律主义，规定犯罪与刑罚的法律必须是成文的，法官只能根据成文法律来定罪量刑。习惯法、判例不能成为刑法的渊源。
2.禁止类推解释，把刑法的明文规定作为定罪的唯一根据，对于法律没有明文规定的行为，不能通过类推或者类推解释以犯罪论处，禁止一切类推解释。
3.禁止溯及既往，又称禁止事后法。对于行为的定罪量刑，只能以行为当时有效的法律为依据，行为后颁行的新法没有溯及既往的效力。
4.禁止绝对不定（期）刑，刑罚的名称、种类和幅度，都必须由法律加以确定，并且刑期必须是绝对确定的，既不允许存在绝对的不定期刑，也不允许规定相对的不定期刑。
罪刑法定原则形式侧面的松动：（8分）
1.在定罪的根据上，允许有条件地适用类推，从禁止一切类推解释到禁止不利于被告人的类推，以有利于被告人为原则，允许有利于被告人的类推。
2.在刑法的渊源上，允许习惯法成为刑法的间接渊源，但必须以确有必要或不得已而用之为前提。
3.在刑法的溯及力上，允许采用从旧兼从轻的原则，作为禁止刑法溯及既往的例外。
4.在刑罚的种类上，允许采用相对确定的法定刑，法官有权根据案件的具体情况，在法定的量刑幅度内选择确定适当的刑种和刑度。
（二）罪刑法定的实质的侧面（6分）
1.明确性原则是指规定犯罪的法律条文必须清楚明确，使人能准确了解违法行为的内容，准确的确定犯罪行为与非犯罪行为的范围，以保障该规范没有明文规定的行为不会成为改规范适用的对象。
2.禁止处罚不当罚的行为是指刑法法规只能将值得科处刑法的行为规定为犯罪。
3.禁止不均衡的、残虐的刑罚残虐的刑罚是指以不必要的精神、肉体痛苦为内容，在人道上被认为是残酷的刑罚。
2、【
简答题】
我国刑法中的犯罪概念
[5分]
解析：
我国刑法第13条规定：“一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”
3、【
简答题】
简述正当防卫与紧急避险的区别。
[10分]
解析：
1.危险的来源不同。紧急避险的危险来源多种多样，而正当防卫的危险来源只限于人的不法侵害。（2分）
2.损害对象不同。紧急避险是损害与造成危险无关第三者的合法权益；而正当防卫则只能损害不法侵害者的利益。（2分）
3.实施条件不同。紧急避险只能在没有任何其他方法排除危险的迫不得已的情况下才能实施；而正当防卫则无此限制。（2分）
4.限度条件不同。紧急避险造成的损害只能小于所避免的损害，不能等于甚至大于所避免的损害；而正当防卫的必要限度，则是制止不法侵害所比需，只要所造成的损害不明显超过不法侵害造成的损害即可。（2分）
5.主体范围不同。法律对正当防卫的主体没有作任何限制，但紧急避险制度却不适用于职务上、业务上负有特定责任的人避免本人危险的情况。（2分）
4、【
简答题】
试论主犯的种类、认定以及刑事责任。
[15分]
解析：
（一）主犯的概念及其种类（6分）根据刑法第26条第1款的规定，主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。由此可见，主犯有两种：
1.组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子，即犯罪集团的首要分子。这种主犯具有两个特征：①必须是集团犯罪中的犯罪分子。这是前提条件。②必须实施了组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的行为。
2.在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。这种主犯是指犯罪集团首要分子以外的在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，又称为其他主犯或者首要分子以外的其他主犯。①犯罪集团中的骨干分子。②一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。③在聚众犯罪中其主要作用的犯罪分子。（全部可罚的聚众犯罪中的首要分子及其骨干成员和部分可罚的聚众犯罪中的首要分子。）
（二）主犯的认定（6分）在认定主犯时，应注意不同种类的主犯其考察的着眼点不尽相同。对于集团犯罪的首要分子，应着重考察犯罪人在集团犯罪或聚众犯罪中是否起到了组织、领导、策划、指挥作用。对于其他主犯的认定，则应对犯罪人的下列情况进行综合考察：（1）实行犯罪前的表现，（2）实行犯罪中的表现，（3）实行犯罪后的表现。“主要作用”是判断这种主犯的关键：要从主客观两个方面综合判断：一是看犯罪分子对共同犯罪的故意形成起到了何种作用；另一方面要看犯罪分子实施了哪些具体犯罪行为，对危害社会的发生起到什么样的作用，犯罪后采取了哪些逃避刑事责任的措施。
（三）主犯的刑事责任（3分）我国刑法对于犯罪集团中的首要分子和其他主犯规定了不同的处罚原则。
1.首要分子的刑事责任。根据刑法第26条第3款的规定，对组织领导犯罪集团的首要分子；按照集团所犯的全部罪行处罚。这里所说的“集团所犯的全部罪行”，是指首要分子组织、领导的犯罪集团在预谋犯罪的范围内所犯的全部罪行。如果其他集团成员实施了超出集团预谋犯罪的范围的犯罪，应由其单独承担刑事责任，首要分子对此不负责任。
2.其他主犯的刑事责任。根据刑法第26条第4新的规定，对于犯罪集团首要分子而外的其他主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
5、【
简答题】
简述间接正犯的概念与类型。
[10分]
解析：
所谓间接正犯就是行为人将他人作为犯罪的工具来加以利用，从而实现犯罪的情况。（2分）
构成间接正犯具有如下几种形式：
1.利用未达到刑事责任年龄的人实施犯罪。（1分）
2.利用精神病人实施犯罪。（1分）
3.利用他人无罪过行为实施犯罪。（1分）
4.利用他人过失行为实施犯罪。（1分）
5、利用他人合法行为实施犯罪。（1分）
6、利用有故意的工具实施犯罪。利用有故意的工具可以分为两种情形：一是在身分犯的情况下，利用有故意无身分的工具。二是在目的犯的情况下，利用有故意无目的的工具。（3分）
6、【
简答题】
单位犯罪
[5分]
解析：
单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。
7、【
简答题】
不可抗力
[5分]
解析：
行为在客观上造成了损害，但是行为人在主观上既没有故意也没有过失，而是由于不能抗拒的原因造成的，这种情况是不可抗力。
8、【
简答题】
简述观念的竞合与法条竞合的区别。
[10分]
解析：
观念的竞合，又称想象竞合犯，是指实施一个犯罪行为同时触犯数个不同罪名的犯罪形态。（1分）
法条竞合，又称法规竞合，就是指行为人实施一个犯罪行为同时触犯数个在犯罪构成上具有重合关系的刑法规范，只适用其中之一的情况。（1分）
法规竞合与想象竞合的区别：（1）法规竞合的一个行为是基于一个罪过，只产生一个法益侵害结果；想象竞合的一个行为或者是数个罪过或者是数个法益侵害；（2分）（2）法规竞合是由于法规的重合关系造成一个行为触犯数个罪名的结果，而想象竞合则是由于犯罪事实上存在数个罪过或者数个结果而造成以行为触犯数罪名；（2分）（3）法条竞合的一行为所触犯的数个罪名之间存在重合关系，而想象竞合的数罪名之间不存在上述关系。（2分）（4）法规竞合在处断原则上按照特别法优于普通法（包容关系）或者重法优于轻法（交叉关系）的原则来选择适用的罪名，而想象竞合按照“从一重处断原则”来选择适用的罪名。（2分）
9、【
简答题】
简述自动放弃重复侵害行为的定性。
[10分]
解析：
所谓自动放弃重复侵害行为，是指行为人实施了足以造成既遂危害结果的第一次侵害行为，由于其意志以外的原因而未发生既遂的危害结果，在有当时继续重复实施侵害行为的实际可能时，行为人自动放弃了实施重复侵害行为，因而使既遂的危害结果没有发生的情况。（1分）
对于放弃重复侵害行为的性质，有人认为是犯罪未遂，有人认为是犯罪中止。（1分）
我认为应该成立犯罪中止，理由如下：（1）行为人对可能重复的侵害行为的放弃，是发生在犯罪实行未了的过程中，而不是在犯罪行为已被迫停止的未遂形态。（2分）（2）行为人对可能重复的侵害行为的放弃是自动的而不是被迫的。（2分）（3）由于行为人对可能重复的侵害行为自动而彻底的放弃，使犯罪结果没有发生，犯罪未达既遂形态。（2分）（4）将停止重复侵害视为犯罪中止，有利于鼓励犯罪分子悬崖勒马，停止犯罪活动。（2分）
10、【
简答题】
不能犯未遂
[5分]
解析：
不能犯未遂，是指因犯罪人对有关犯罪事实认识错误而而使犯罪行为不可能达到既遂的情况。不能犯未遂又可以分为工具（手段）不能犯未遂与对象不能犯未遂。
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