全国2010年7月高等教育自学考试国际私法试题-在线考试系统

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全国2010年7月高等教育自学考试国际私法试题

1、【简答题】
一个A国人受雇于一家B公司，合同是在A国谈判和签订的，并用A国语言写成，工资也是用A国货币支付，该公司为他在A国按照A国国家保险方案办理了保险，合同也将在A国某市管理。他在位于C国的钻井台工作。后来，由于一次事故，该A国人受了工伤。在与公司协商未果后，他在A国法院向B公司提起诉讼。原告以侵权为由要求赔偿，被告要求以合同纠纷进行判决。法官最后将本案件判断为侵权之诉并确定A国法为准据法审决了案件。
根据本案回答下列问题：
（1）法官的判断在国际私法上是何种制度？关于该制度的依据有哪些学说？
（2）法官将A国法确定为准据法是否适当？
（3）若将本案件判断为合同之债，则本案最可能的准据法是何国法，理由是什么？ [12分]

解析：
（1）本案关涉国际私法中的识别制度，依据有：法院地法说；准据法说；分析法学和比较法说；个案识别说；功能识别说。
（2）法官能将A国法确定为准据法。根据“侵权行为自体法”适用与侵权行为最密切联系国家的法律。本案除事故发生在、合同履行地在C国外，当事人国籍、法院地、合同谈判地和签订地、合同语体所属国、合同支付币种所属国、有关保险合同的事项均在A国，由此可知，与本案有最密切联系的国家为A国，法官应以A国法作为准据法。我国关于涉外侵权行为法律适用的一般规定 1、我国《民法通则》规定，侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 2、当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。 3、中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。我国最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》规定：侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律。如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。
（3）最可能的准据法是A国的法律。对于合同之债，首先应适用当事人意思自治原则确定合同适用的准据法，当事人未选择法律时，以最密切联系原则来确定应适用的准据法。本案除事故发生地、合同履行地在C国外，当事人国籍、法院地、合同谈判地和签订地、合同语体所属国、合同支付币种所属国、有关保险合同的事项均在A国，由此可知，本案最密切联系地国法为A国，法官应以A国法作为准据法。

2、【简答题】
假设1：有两艘不同国籍的游轮在甲国某海湾港口水域发生碰撞，中国法院受理了中国游客的损害赔偿诉讼，则法院应如何适用法律?
假设2：若碰撞发生在公海上，则中国法院应如何适用法律?
假设3：若两艘游船都是乙国船，但却在公海上碰撞，则中国法院应如何适用法律? [12分]

解析：
假设1：中国《海商法》就船舶碰撞的损害赔偿作出了明确规定：“船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。” 因此本案应适用甲国的法律。
假设2：根据我国《海商法》的规定：船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地国法律。因此应适用中国法律。
假设3：根据我国《海商法》的规定：同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。因此应适用乙国法律。

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