2007 年法律硕士专业学位研究生入学联考基础课试题-在线考试系统

1、【多选题】
下列选项中，符合罪刑法定原则的有（）。 [2分]

、犯罪与刑罚必须由立法明确规定

、禁止重法效力溯及既往

、禁止采用习惯法

、禁止对犯罪人判处不定期刑

答案：

2、【多选题】
下列情形中，应以强奸罪定罪处罚的有（）。 [2分]

、利用迷信手段欺骗妇女与其发生性关系的

、在拐卖妇女过程中，奸淫被拐卖妇女的

、利用妇女极度疲劳昏睡之机，冒充其丈夫与其发生性关系的

、谎称自己有能力为妇女办理出国手续，要求与妇女发生性关系，妇女为达到出国目的，与其发生性关系的

答案：

3、【多选题】
下列情形中，应以抢劫罪定罪处罚的有（）。 [2分]

、甲为劫取财物，打死仓库的值班员孙某后，取走价值 10 万元的财物

、乙在赵某的茶水中偷偷放入大量安眠药，趁赵某饮后熟睡，拿走赵某 3 万元现金

、丙看见刘某因交通事故受伤，趁其昏迷之机，将其携带的现金 2 万元取走

、丁乘张某不备，夺取其随身携带的笔记本电脑

答案：

4、【多选题】
下列情形中，可以认定为自首的有（）。 [2分]

、犯罪嫌疑人甲主动向司法机关揭发他人重大犯罪行为

、乙故意重伤他人，被家人扭送到司法机关后，如实供述自己的罪行

、丙因盗窃行为被公安机关抓获，在审讯中又主动供述其他盗窃罪行

、丁贪污公款，在贪污行为被发觉前，主动向司法机关投案，如实供述自己的罪行

答案：

5、【多选题】
甲用枪射杀乙，乙中弹倒地。甲以为乙已死亡，遂弃 “ 尸 ” 于荒野。实际上，乙只是中弹受伤，并没有死亡。甲的行为属于（）。 [2分]

、实行终了的未遂

、未实行终了的未遂

、能犯未遂

、不能犯未遂

答案：

6、【多选题】
甲因海难下落不明，被法院宣告死亡。两年后，甲重新出现。法院依甲的申请撤销了对甲的死亡宣告。甲与原配偶的婚姻关系不能自行恢复的情形包括（）。 [2分]

、原配偶虽未再婚，但拒绝与甲恢复婚姻关系

、原配偶再婚，但愿意与甲恢复婚姻关系

、原配偶再婚后其配偶病故

、原配偶再婚后又离婚

答案：

7、【多选题】
甲、乙系邻居。下列情形中，属于甲侵害乙相邻权的有（）。 [2分]

、甲家院中树木的根枝越界到乙家院中生长

、甲将自家房屋改建为歌厅，喧嚣声使乙彻夜难眠

、甲把大狼狗拴在自家院中，乙路过时被吓得心惊胆颤

、甲把垃圾堆放在自家门口，散发的恶臭使乙夏天不敢开窗

答案：

8、【多选题】
下列权利中，属于用益物权的有（）。 [2分]

、地上权

、地役权

、典权

、土地承包经营权

答案：

9、【多选题】
根据合同法规定，导致合同无效的情形包括（）。 [2分]

、权利义务显失公平

、以合法形式掩盖非法目的

、损害社会公共利益

、违反行政规章的强制性规定

答案：

10、【多选题】
歌迷甲在一酒吧意外地遇见自己的偶像歌星乙，惊喜之余向乙打探其私生活。乙被激怒，在众目睽睽之下将手中的饮料泼向甲，弄脏了甲的衣服。乙的行为侵害了甲的（）。 [2分]

、身体权

、尊严权

、健康权

、财产权

答案：

11、【简答题】
简述我国刑法总则中适用死刑的限制性规定。 [6分]

解析：
(1) 死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。
(2) 死刑不得适用于犯罪时不满 18 周岁的人和审判时怀孕的妇女。
(3) 死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。
(4) 对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期2年执行。

12、【简答题】
简述转化型抢劫罪的成立条件。 [6分]

解析：
(1) 行为人实施了盗窃、诈骗、抢夺中的任何一种行为；(2) 行为人为了窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证； (3) 行为人当场使用暴力或者以暴力相威胁。

13、【简答题】
请对 “ 犯罪既遂就是行为人实现了预期的犯罪目的或者造成了犯罪结果 ” 这一说法进行辨析。 [8分]

解析：
(1) 这种说法不正确。
(2) 在我国刑法理论和实践中，犯罪既遂的标准采用构成要件齐备说。即行为符合刑法分则规定的某一犯罪的基本构成要件，就构成犯罪既遂。
(3) 根据我国刑法分则的具体规定，犯罪可分为结果犯、危险犯和行为犯等形态，它们的具体既遂标准不同。
(4) 结果犯要求行为必须造成了特定结果；危险犯只要求造成了特定的危险，即使没有达到犯罪人的预期目的或者造成犯罪结果，也认为是既遂；行为犯只要求行为人将特定行为实行完毕，即使没有实现犯罪目的或者造成犯罪结果，也认为是既遂。

14、【简答题】
刑法第 234 条：
“ 故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 ”试说明：
(1) 本条第 1 款中 “ 伤害 ” 的程度要求。
(2) 故意伤害 “ 致人死亡 ” 与故意杀人罪 ( 既遂 ) 、过失致人死亡罪的区别。
(3) 本条第 2 款中 “ 本法另有规定的，依照规定 ” 的含义，试举例说明。
(4) 如果甲故意致他人重伤但未造成严重残疾，根据案情应予减轻处罚的，对甲应如何判处刑罚？ [10分]

解析：
(1) 该款 “ 伤害 ” 在程度上是指轻伤害。
(2) 故意伤害 “ 致人死亡 ” 是故意伤害罪的加重结果。与故意杀人罪不同，行为人对死亡结果是出于过失；与过失致人死亡罪不同，行为人具有伤害他人身体的故意。
(3)“ 本法另有规定的，依照规定 ” 是指行为人虽然故意伤害他人，但按照其他犯罪定罪处罚的情形。例如抢劫、强奸、绑架以及危害公共安全等犯罪中故意伤害他人而不以故意伤害罪定罪处罚的情形。
(4) 对甲应当在3 年有期徒刑以下判处刑罚。

15、【简答题】
某村村委会办公室财物被盗，村委会主任甲怀疑是村民陈某所为，即带领村治保主任等人将陈某带到村委会办公楼“ 审讯 ” 。陈某拒不承认偷窃行为，甲即命人将陈某关押在办公楼的地下室。陈某感到冤屈，第二天早晨在办公楼地下室愤而自杀身亡。甲在被采取强制措施后，主动向公安机关交代，他在担任村委会主任期间还有以下违法行为，后经查证属实：村里因 100 亩土地被国家征用，获得国家土地征用补偿款 500 万元。甲在负责发放这笔款项时，谎称为了催要这笔款项，曾花费 5 万元用于 “ 疏通关系 ” ，遂用假发票在土地征用补偿款中报销 5 万元 “ 招待费 ” 归自己所有。阅读分析上述案例后，请回答以下问题：
(1) 甲的行为各构成何罪？并简要说明理由。
(2) 对甲应如何处罚？并简要说明法律根据。 [15分]

解析：
(1) 甲命人关押陈某的行为，与他人共同构成非法拘禁罪。因为甲的行为非法剥夺了他人的人身自由，且造成了严重后果。甲虚报冒领 5 万元土地征用补偿款的行为，构成贪污罪。甲虽然是村委会主任，但负责土地征用补偿款的发放工作不属于村民自治管理范围内的事务，而属于协助人民政府从事行政管理工作，是 “ 其他依照法律从事公务的人员 ” ，符合贪污罪的主体条件。甲利用该职务上的便利，骗取土地补偿金，符合贪污罪的构成要件。
(2) 甲在非法拘禁的共同犯罪中起主要作用，是主犯。对甲构成贪污罪可以从轻处罚。因为甲在被采取强制措施后，主动交代了司法机关没有掌握的该罪行，构成自首，按照法律规定可以从轻处罚。对甲应当数罪并罚。因为甲的行为分别构成非法拘禁罪和贪污罪，应当数罪并罚。

16、【简答题】
简述善意取得的含义与条件。 [6分]

解析：
善意取得是指无权处分人将其占有的他人的不动产不法让与第三人，如果受让人在取得该动产时出于善意，即取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还的法律制度。
善意取得的条件是：(1) 标的物须为可以流通的动产。(2) 让与人无转移动产所有权的权利。
(3) 受让人通过有偿行为取得动产。 (4) 受让人取得动产时出于善意。

17、【简答题】
简述遗赠与遗嘱继承的区别。 [6分]

解析：
遗赠与遗嘱继承的区别：
(1) 主体范围不同。遗嘱继承人只能是法定继承人中的一人或数人；受遗赠人则为国家、集体组织或者法定继承人以外的人。
(2) 主体所承担的义务不同。遗嘱继承人在继承遗产的同时，有义务清偿被继承人生前所欠债务；受遗赠人则无此义务。
(3) 接受遗产的意思表示方式不同。遗嘱继承人接受继承既可以采用明示方式，也可以采用默示方式；受遗赠人只能采用明示方式。
(4) 取得遗产的途径不同。遗嘱继承人可直接参与遗产的分配而取得遗产；受遗赠人则不直接参与遗产分配，而是从遗嘱执行人或继承人处取得遗产。

18、【简答题】
日常生活中，我们经常听到 “ 有权不用，过期作废 ” 的说法。如果此处 “ 权 ” 限定为民事权利，请用我国民法中诉讼时效与除斥期间制度和理论对此加以分析。 [8分]

解析：
此观点不完全正确。正确的一面是：受诉讼时效和除斥期间规范的民事权利，权利人必须在法定期间内行使，否则，期间届满权利的效力就
会减损或消灭。如对债权来说，诉讼时效期间内权利人不行使权利，依我国民法规定，其胜诉权就会消灭；而对某些权利来说，权利人不行使权利，除斥期间届满其实体权利就消灭，如撤销权。
不正确的一面是：某些民事权利在性质上不受诉讼时效期间或除斥期间限制。如物权请求权中的排除妨碍、消除危险等请求权。

19、【简答题】
合同法第 42 条规定： “ 当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：
( 一 ) 假借订立合同，恶意进行磋商；
( 二 ) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；
( 三 ) 有其他违背诚实信用原则的行为。 ”
试运用合同法原理分析该条法律规定。 ( 要求分析条文所规定制度的概念、构成要件、法律效力 ) [10分]

解析：
本条是有关缔约过失责任的规定。缔约过失责任是指在订立合同过程中，当事人一方违反依据诚实信用原则产生的先合同义务，导致另一方信赖利益损失时应当承担的损害赔偿责任。
其构成要件是：
(1) 一方违反先合同义务。 (2) 他方遭受信赖利益损失。
(3) 一方违反先合同义务与他方所受损失之间有因果关系。 (4) 违反先合同义务的一方具有过失。其法律效力是有过失一方须赔偿对方信赖利益的损失，一般包括缔约费用、准备履行合同所支出的费用、丧失与第三人另订合同机会造成的损失等。

20、【简答题】
甲对乙享有 30 万元的债权，一直催讨未果。后甲因对丙负有债务，即以该 30 万元债权与丙达成债权转让协议，并将该转让事实通知了乙。当丙向乙主张债权时，乙以该债权转让未经自己同意为由予以拒绝。经调查发现，乙除对丁享有20 万元到期债权外，没有任何其他财产可供清偿，而且乙一直未向丁主张债权，也没有要求丁清偿债务之意。根据上述案情，请回答：
(1) 甲与丙之间的债权转让协议是否有效？为什么？其后果如何？
(2) 乙的债权人可以通过何种合同保全措施实现债权？为什么？ [15分]

解析：
(1) 甲与丙之间的债权转让协议有效。根据合同法的有关规定，债权转让协议只需转让人与受让人达成合意，并符合合同的其他有效条件即可生效，无须征得债务人的同意。
甲转让债权于丙并通知债务人乙后，即退出债的关系，丙作为受让人参加到债的关系中来，成为乙新的债权人。
(2) 乙的债权人丙可以通过行使代位权实现其债权。在本案中，由于乙没有其他财产，对享有的到期债权又怠于行使，依本案情形，符合代位权行使条件。