2009年注册会计师考试经济法名师押题(新)-在线考试系统

1、【多选题】
根据《企业破产法》规定，关于管理人制度，下列选项中，表述正确的是（）。 [1.5分]

、个人管理人执业责任保险失效，债权人会议可以申请更换管理人

、社会中介机构管理人，只能由债权人会议申请更换

、因故意犯罪受过刑事处罚的，不得担任管理人

、管理人由人民法院指定

答案：

2、【多选题】
人民法院于2008年9月10日受理某企业破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时管理人可依法行使撤销权的有（）。 [1.5分]

、该企业于2007年8月1日对应于同年10月1日到期的债务提前予以清偿

、该企业于2008年4月1日从该企业无偿转让价值10万元的机器设备一套

、该企业于2008年5月8日与其债务人签订协议，放弃其15万元债权

、该企业于2008年7月10日将价值25万元的车辆作价8万元转让他人

答案：

3、【多选题】
根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，属于债权人会议职权的有（）。 [1.5分]

、申请更换管理人

、更换债权人委员会成员

、确定管理人的报酬标准

、对外代表债务人

答案：

4、【多选题】
根据《企业国有资产法》的规定，国家出资的企业管理者任期责任审计内容包括（）。 [1.5分]

、任职期间企业经营成果的真实性

、任职期间企业资产质量变动状况

、任职期间财务收支核算的合法性

、任职期间国有资产保值增值率

答案：

5、【多选题】
根据《企业国有资产法》的规定，未经履行出资人职责的机构同意，国有独资公司不得有下列行为（）。 [1.5分]

、与关联方订立财产转让、借款的协议

、为关联方提供担保

、与关联方共同出资设立企业

、向董事、监事、高级管理人员或者其近亲属所有的企业投资

答案：

6、【多选题】
乙买甲一套房屋，已经支付1／3价款，双方约定余款待过户手续办理完毕后付清。后甲反悔，要求解除合同，乙不同意，起诉要求甲继续履行合同，转移房屋所有权。根据《合同法》、《物权法》的规定，下列选项中不正确的有（）。 [1.5分]

、合同尚未生效，甲应返还所受领的价款并承担缔约过失责任

、合同无效，甲应返还所受领的价款

、合同有效，甲应继续履行合同

、合同有效，法院应当判决解除合同、甲赔偿乙的损失

答案：

7、【多选题】
甲公司与乙公司约定：为满足甲公司开发住宅小区观景的需要，甲公司向乙公司支付100万元，乙公司在20年内不在自己厂区建造6米以上的建筑。甲公司将全部房屋售出后不久，乙公司在自己的厂区建造了一栋8米高的厂房。根据《物权法》的规定，下列选项中不正确的有（）。 [1.5分]

、小区业主有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

、甲公司有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

、甲公司和小区业主均有权请求乙公司拆除超过6米的建筑

、甲公司和小区业主均无权请求乙公司拆除超过6米的建筑

答案：

8、【多选题】
一般保证中保证人享有先诉抗辩权。保证人不得先诉抗辩权的情形包括（）。 [1.5分]

、债务人下落不明

、人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的

、保证人以书面形式放弃规定的权利的

、有财产可供执行但债务人移居境外

答案：

9、【多选题】
根据《外汇管理条例》的规定，下列表述符合法律规定的是（）。 [1.5分]

、中华人民共和国境内禁止外币流通，并不得以外币计价结算

、经常项目外汇收入，应当按照国家有关规定保留或者卖给经营结汇、售汇业务的金融机构

、经常项目外汇支出，应当按照国务院外汇管理部门关于付汇与购汇的管理规定，凭有效单证以自有外汇支付或者向经营结汇、售汇业务的金融机构购汇支付

、依法终止的外商投资企业，按照国家有关规定进行清算、纳税后，属于外方投资者所有的人民币，可以向经营结汇、售汇业务的金融机构购汇汇出

答案：

10、【多选题】
根据人民币银行结算账户管理的有关规定，下列专用存款账户中，经过中国人民银行批准可以支取现金的有（）。 [1.5分]

、单位银行卡专用存款账户

、财政预算外资金专用存款账户

、金融机构存放同业资金专用存款账户

、政策性房地产开发资金专用存款账户

答案：

11、【多选题】
根据《票据法》的规定，下列情形中，将导致支票无效的有（）。 [1.5分]

、支票上未记载付款地

、支票上未记载付款日期

、支票金额中文大写与数码记载不一致

、支票的出票日期被更改

答案：

12、【多选题】
根据《票据法》的规定，下列关于汇票提示承兑的表述中，正确的有（）。 [1.5分]

、见票后定期付款汇票的持票人应当自出票日起3个月内向付款人提示承兑

、汇票上没有记载付款日期的，无需提示承兑汇票

、付款人自收到提示承兑的汇票之日起3日内不作出承兑与否表示的，视为承兑

、承兑附有条件的，视为拒绝承兑

答案：

13、【多选题】
甲、乙签订一份购销合同。甲以由银行承兑的汇票付款，在汇票的背书栏记载有“若乙不按期履行交货义务，则不享有票据权利”，乙又将此汇票背书转让给丙。下列对该票据的表述正确的是（）。 [1.5分]

、该票据的背书行为为附条件背书，效力待定

、乙在未履行交货义务时，不得主张票据权利

、无论乙是否履行交货义务，票据背书转让后，丙取得票据权利

、背书上所附条件不产生汇票上效力，乙无论交货与否均享有票据权利

答案：

14、【多选题】
甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列表述不正确的是（）。 [1.5分]

、乙的制造行为不构成侵权

、丙的销售行为不构成侵权

、丁的使用行为不构成侵权

、丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

答案：

15、【多选题】
根据《反不正当竞争法》的规定，下列各种行为中，属于不正当竞争行为的有（）。 [1.5分]

、经营者在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志

、政府部门限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动

、经营者采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品

、经营者违背购买者意愿搭售商品

答案：

16、【多选题】
根据商标法律制度的规定，下列各项中，属于侵犯注册商标专用权的行为有（）。 [1.5分]

、销售侵犯注册商标专用权的商品

、伪造他人注册商标标识．

、未经商标注册人的许可，在类似商品上使用与其注册商标近似的商标

、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品投入市场

答案：

17、【多选题】
根据《反垄断法》的规定，下列选项中，属于法律禁止的纵向垄断协议的有（）。 [1.5分]

、联合抵制交易

、固定向第三人转售商品的价格

、固定或者变更商品价格

、限定向第三人转售商晶的最低价格

答案：

18、【简答题】
甲有限责任公司(下称“甲公司”)由A、B、C、D四家企业共同出资，于2004年3月18日在公司登记机关注册成立。甲公司注册资本为6000万元，A、B、C、D四位发起人分别持有公司20％、40％、15％、25％的股份，计划分两年缴纳出资，首期缴纳出资2000万元，其余的出资在公司成立后的2年内缴足。至2007年末甲公司经审计的财务资料显示，公司净资产为12000万元。其他财务指标的部分内容如下：第一，自公司成立以来除第一年净利润为负数外，其余年份的净利润均为正数，且其净利润累计达到人民币5000万元；第二，自公司成立以来，经营活动产生的现金流量净额累计达到人民币6100万元；第三，商标权、专利权形成的无形资产的价值为2000万元。甲公司召开股东会，除股东A弃权外，股东B、C、D一致同意将公司整体改制为股份有限公司，以及董事会提交的拟定首次公开发行股票12000万股并上市交易的提案。如果甲公司股票后经中国证监会核准在证券交易所上市交易。甲公司股票上市交易后，公司的资产总额达到4亿元，公司决定向原股东配售股份7000万股，增加股本总额，为此公司董事会拟定了配股方案，之后董事会于配股方案作出后的1个月内提议召开临时股东大会讨论该配股方案，董事会于2008年8月10同发出通知，定于8月26日召开临时股东大会讨论该事项。股东B在8月25日公开表示认购本次配股的数量。
股东A于8月15日向董事会提交书面临时提案，董事会在收到提案后2日内通知了其他股东，并将临时提案提交股东大会审议，讨论公司为其提供一项担保的事宜，该担保金额为2000万元，临时股东大会如期召开，会议就上述两项事宜进行讨论，有包括四位发起人股东在内的80％的股东出席了会议，增资方案经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过；对股东A的担保提案，除股东A没有投票表决外，经其他出席会议的股东所持表决权的半数以上通过。如果有股东提出，甲公司为股东A提供的担保，将严重影响公司持续经营，并且公开在此之前因公开发行公司债券，导致当年营业利润比上年下降了30％，都将构成本次配售股份的法律障碍。丙证券公司其注册资本为1亿元，该公司工作人员李某与甲公司的财务负责人王某是好朋友，为此李某从王某处获知该公司近期将有并购方案发布，可能会引起公司股价的上涨。随后李某不仅个人大量买入甲公司股票，而且建议其同学张某也购买甲公司股票，但是张某埘此犹豫，于是，李某就对张某说，你把钱给我，我替你操作，保证向你支付10％的投资收益，亏损都由我承担。就此李某还向张某立下书面字据。张某在李某的劝说F将资金交给李某。丙公司总经理得知该信息也认为购买甲公司股票能赚钱，于是以其弟弟的股票账号，挪用部分客户的资会为丙公司大量购人甲公司股票。要求：
根据以上事实，分别回答下列问题：
(1)甲公司改制为股份有限公司的方案能否通过?小能通过说明理由；能够通过，说明其股本总额是多少?从甲公司成立的时间、财务指标方面分析，其是否具备首次公开发行股票并上市交易的条件?说明理由。
(2)甲公司是否具备配股的条件?请说明理由。甲公司临时股东大会的召开是否合法?请说明理由。如果会议的召开合法，该次会议讨论的两个事项能否通过?股东认为甲公司存在配售股份的法律障碍的说法是否正确?请说明理由。
(3)丙证券公司工作人员李某的行为应如何认定?丙公司经理的行为是否合法?请说明理由。 [14分]

解析：
(1)甲公司改制为股份有限公司的方案能通过。《公司法》规定，有限责任公司变更公司形式的决议，必须经代表2／3以上表决权的股东通过。甲公司股东大会的该项表决已经达到80％，符合法律规定。
甲公司的股本总额应当是12000万股。因为甲公司为整体改制，《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。甲公司成立的时间及财务指标均符合首次公开发行股票并上市交易的条件。首先，根据规定，有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，持续经营时间在3年以上。甲公司自成立至首次公开发行股票成立时间已经超过3年。其次，根据规定，股份公司首次申请公开发行股票并上市的财务指标应当达到的要求是：第一，最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元。甲公司的这一指标为5000万元；第二，最近3年经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元。甲公司的该指标为6100万元；第三，发行前股本总额不少于3000万元。甲公司该指标为l2000万元；第四，最近一期期末无形资产占净资产的比例不高于20％。甲公司商标权、专利权形成的无形资产价值与净资产的比例不足l7％；第五，最近一期期末不存在未弥补亏损。如果该公司的财务资料符合发行条件，该公司股票具备上市交易的条件。首先，该公司已经具备公开发行股票的条件并经中国证监会核准公开发行；第二，公司股本总额为2.4亿元，已达到公司股本总额不少于人民币3000万元的上市条件；第三，公开发行的股份达到公司股本总额的50％，符合公开发行的股份达到公司股份总额25％以上的要求。
(2)甲公司具备配股的条件。第一，拟配售的股份数量占本次配售股份前的比例约为29.2％，未超过法律规定的30％的比例；第二，控股股东B在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量。
甲公司临时股东大会的召开不完全合法。合法之处有：首先，本次临时股东大会由董事会提议召开，符合临时股东大会召开的情形；第二，该次临时股东大会自临时股东大会召开的情形发生之日起2个月内召开。但是，该次临时股东大会于会议召开前15日通知全体股东不符合规定，因为甲公司发行的股票有无记名股票，按照公司法的规定，应当在会议召开30日前公告会议召开的有关信息。
临时股东大会讨论通过的两个事项中的合法性问题分析如下：首先，关于增加公司注册资本的方案，根据公司法的规定，股东大会必须以特别方式进行表决，即经出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。其次，关于对股东A提供担保的提案，第一，应考虑该股东的提案是否符合规定。根据公司法的规定，单独或者合计持有公司3％以上股份的股东，可以在股东大会召开10目前提出临时提案并书面提交董事会。由于股东A持有公司20％的股份，在股东大会召开前9日以书面形式提交临时提案，并且公司为本公司的股东提供担保，根据公司法的规定，必须经公司股东大会审议通过。因此，股东A的提案要求符合法律规定。第二，由于该担保属于为本公司股东所提供的担保，根据规定，该股东不得参与该项表决，该项表决由出席股东大会的其他股东所持表决权的半数以上通过。所以，就该事项的表决符合法律规定。
该股东的说法不完全正确。如果甲公司为股东A提供的担保，将严重影响公司持续经营，将构成公司配售股份的法律障碍。但是，前次公开发行债券后，当年营业利润比上年下降了30％，并不构成本次配股的法律障碍。因为法律规定，最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50％以上的情形。
(3)丙汪券公司工作人员李某的违法行为有：第一．其身为证券从业人员，违反法律规定买卖股票；第二，利用内幕信息买卖股票，又构成内幕交易的违法行为。法律规定，证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司证券，或者泄露该消息，或者建议他人买卖该股票；第二，违反规定对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。丙公司经理的行为也不合法。根据丙公司的注册资本分析出，丙公司可以从事证券的自营业务，但法律规定，证券公司的自营业务必须以自己的名义进行，不得假借他人名义或者个人名义进行，必须使用自有资金和依法筹集的资金。禁止证券公司及其从业人员挪用客户所委托买卖的证券或者客户账户上的资金。因此，丙公司的行为已经构成欺诈客户的行为。

19、【简答题】
2007年7月5日，A纺织厂(以下简称“A厂”)与B棉麻公司(以下简称“B公司”)签订了一份买卖合同。该合同约定：B公司向A厂供应50吨皮棉，总价款为人民币350万元；在合同签订之后30日内，由A厂先期以银行承兑汇票的方式预付人民币50万元货款；B公司在同年10月上旬一次向A厂交货；A厂收到货物并验收合格后30日内一次向B公司付清余款。与此同时，为了保证该买卖合同的履行，B公司要求A厂的上级公司即c纺织工业总公司(以下简称“C公司”)就A厂依约履行付款义务提供担保，A厂表示由C公司提供担保较为困难，但可以找c公司在B公司所在城市的分公司提供担保，B公司表示同意。于是，该分公司便与8公司签订了该分公司保证A厂履行其与B公司签订的保证合同。该保证合同约定，买卖合同约定的付款义务，如果A厂不履行义务，该分公司保证履行。
    该买卖合同签订后，A厂为确保能够按期向B公司支付货款及资金周转困难，与某银行签订为期2年半的借款合同，借’款金额为人民币500万元。银行要求A厂提供担保，A厂将其房产抵押给银行，并办理了该房产的抵押登记。同时，由甲担保公司(简称甲公司)为A厂的该笔贷款提供补充的保证担保，即A厂抵押担保物不足以清偿银行贷款的部分，由甲公司承担清偿责任。
    2007年8月1日；A厂为履行先期预付货款的义务，向B公司开出一张人民币50万元见票后定期付款的银行承兑汇票。8公司收到该汇票后于同月8日向承兑行提示承兑，承兑行对该汇票审查之后，即于当日在汇票正面记载“承兑”字样，签署了承兑日期和签章，同时记载付款期限为同年1 1月28日。B公司为支付D建筑公司(以下简称“D公司”)的工程费，于同月20日，将该汇票背书转让给了D公司。
2007年10月上旬，B公司依照上述买卖合同的规定向A厂一次交付货物，并经A厂验收。同年11月上句，A厂向B公司提出：B公司交付的货物不符质量，要求退货；B公司声称其货物不存在质量问题，不同意退货，并要求A厂严格履行买卖合同，按时向B公司支付货款。随后，A厂以B公司交付的货物不符质量为由，要求承兑行停止支付由其开出的人民币50万元的银行承兑汇票。D公司在该汇票到期日请求承兑行付款时，该行拒绝付款，A厂亦拒绝向B公司支付货款。
    经调查证实：B公司交付A厂的货物不存在质量问题，A厂之所以要求退货，主要是因其生产的产品不适应市场的需要，积压过多，销售发生困难，因此决定停止生产经营，以便择机转产。此外，A厂抵押的房产经评估确认价值为人民币400万元。要求：
基于以上事实．请分别回答下列问题：
(1)A厂是否存在违约行为？并说明理理由。B公司能否要求A厂支付违约金?说明理由
(2)B公司可否依据保证合同，要求C公司的分公司承担违约责任及赔偿责任?为什么?
(3)A厂与某银行签订的借款合同没有约定利息的支付方式，应当如何支付利息?如果A厂到期不能偿还某银行贷款本息，甲公司应如何承担担保责任?
(4)承兑行可否拒绝支付D公司提示的银行承兑汇票?为什么?
(5)D公司在其提示的汇票遭拒绝付款后，可以向哪些当事人行使追索权?请求清偿的金额包括哪些?
(6)如果B公司与A厂订立买卖合同后，由于货源紧张无法履约，在征得A厂同意后，由乙公司代为交货。乙公司交货后，A厂经验收发现所交货物质量不符合合同约定标准。A厂遂要求退货，并向B公司提出继续履行合同的请求。A厂的行为是否合法?说明理由。 [16分]

解析：
本题考查要点主要有：确认违约行为，第三人代为履行，保证人资格及责任，保证与物权担保并存的清偿责任，借款合同利息的支付方式，票据关系中的抗辩权，持票人的追索权等。
(1)A厂存在违约行为。因为，B公司依照买卖合同的规定，向A厂交付了货物，并且所交付的货物符合质量要求，A厂不按时向B公司支付货款属违约行为。B公司不能要求A厂支付违约金，因为双方未在买卖合同中作出约定。
(2)B公司不能依据保证合同要求C公司的分公司承担违约责任及赔偿责任。因为，C公司的分公司在未经过c公司同意，并以书面授权的情况下，无权与B公司签订保证合同，其与B公司签订的保证合同无效，故而B公司不能依据保证合同要求c公司的分公司承担违约责任及赔偿责任。
(3)A厂与某银行签订的借款合同没有约定利息的支付方式，根据《合同法》的规定，借款期间l年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余半年，应当在返还借款时一一并支付。
如果A厂到期不能偿还某银行贷款本息。根据《物权法》的规定，如果保证与债务人提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任。在该借款合同项下，A厂的房产抵押与甲公司的保证担保并存，根据规定应当先以抵押物价值的400万元承担担保责任，剩余部分的贷款本息由甲公司承担。(或者：由于甲公司与某银行已经就该笔债务的承担作出约定，A厂提供补充的保证担保，即A厂抵押担保物不足以清偿银行贷款的部分，由甲公司承担清偿责任。)
(4)承兑行不能拒绝支付D公司提示的银行承兑汇票。因为，票据属无囚证券，票据关系一经成立，即独立于基础法律关系，承兑行不得以基础法律关系的抗辩事由对抗持票人的票据权利。
(5)D公司在其提示的汇票遭拒绝付款之后，可以向8公司、承兑行、A厂之中的任何一人或数人行使追索权。请求被追索对象向D公司支付汇票所记载的金额以及利息损失和因追索该款项而发生的一切损失。
(6)A厂的行为合法。第～，因为乙公司属于第三人代为履行合同，根据《合同法》的规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。故该买卖合同的债务人B公司应当向A厂承担违约责任。第二，该违约属于质量违约，根据《合同法》的规定，当事人可以要求退货。第三，继续履行是《合同法》规定的违约责任承担的一种方式，在权利人要求继续履行的前提下，且适合继续履行的情况下，可以继续履行。